Andała-Sępkowska Justyna, Oferowanie ceny poniżej kosztów wytworzenia przedmiotu zamówienia

Zgodnie z regulacją wynikającą z art. 89 ust. 1 pkt 4 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych - dalej p.z.p., zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia, uniemożliwiając jej udział w dalszym toku postępowania. Ustawa p.z.p. nie zawiera definicji pojęcia rażąco niskiej ceny, pojęcie to na potrzeby praktyki zdefiniowane zostało przez doktrynę i orzecznictwo. Na mocy nowelizacji ustawy p.z.p., która zaczęła obowiązywać w dniu 19 października 2014 r., wprowadzone zostały kolejne wytyczne do art. 90 p.z.p., który zawiera instruktaż dotyczący wyjaśniania tego, czy cena w ofercie jest rażąco niska i czy tym samym zasłużone będzie jej odrzucenie. W omawianym temacie pojawia się kontekst oferowania przedmiotu zamówienia poniżej kosztów jego wytworzenia. Jest to jeden z atrybutów oferty, który może spowodować jej odrzucenie choć i tu opinie są podzielone. Ustawa z dnia 11 września 2019 r. (Dz.U. z 2019 r. poz. 2019, z 2020 r. poz. 288, 875, 1492, 1517 ze zm.), która z dniem 1 stycznia 2021 r. Zastąpiła dotychczasowe regulacje również nie zawiera definicji rażąco niskiej ceny. Wskazano w niej, że jeżeli zaoferowana cena lub koszt, lub ich istotne części składowe, wydają się rażąco niskie w stosunku do przedmiotu zamówienia lub budzą wątpliwości zamawiającego co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi w dokumentach zamówienia lub wynikającymi z odrębnych przepisów, zamawiający żąda od wykonawcy wyjaśnień, w tym złożenia dowodów w zakresie wyliczenia ceny lub kosztu, lub ich istotnych części składowych. W przypadku gdy cena całkowita oferty złożonej w terminie jest niższa o co najmniej 30% od: 1) wartości zamówienia powiększonej o należny podatek od towarów i usług, ustalonej przed wszczęciem postępowania lub średniej arytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert niepodlegających odrzuceniu z powodu złożenia jej po terminie składania ofert lub z tego względu, że zawiera błędy w obliczeniu ceny lub kosztu, zamawiający zwraca się o udzielenie wyjaśnień, chyba że rozbieżność wynika z okoliczności oczywistych, które nie wymagają wyjaśnienia; 2) wartości zamówienia powiększonej o należny podatek od towarów i usług, zaktualizowanej z uwzględnieniem okoliczności, które nastąpiły po wszczęciu postępowania, w szczególności istotnej zmiany cen rynkowych, zamawiający może zwrócić się o udzielenie wyjaśnień.