Szostak Ryszard, Obowiązek stosowania prawa zamówień publicznych w związku z zawarciem umowy przedwstępnej przewidującej zbycie prawa do nieruchomości i budowę obiektu. Glosa do wyroku SN z dnia 16 września 2009 r., II CSK 104/09

Prawo zamówień publicznych , pomimo wielu ograniczeń głównie o charakterze proceduralnym, nie przekreśla podstawowej dla obrotu gospodarczego zasady swobody kontraktowej. W szczególności nie reguluje tego, kiedy i jakie umowy podmioty sektora publicznego mogą zawierać. Mają one dostęp, zarówno do ustawowo regulowanych umów nazwanych, jak i funkcjonujących poza ustawą umów nienazwanych, w układzie praw i obowiązków stron podyktowanych okolicznościami indywidualnego przypadku. Swoboda kontraktowa jest jednak aktualna tylko o tyle, o ile nic innego nie wynika ze szczególnych rozwiązań ustawy z 29.08.2004 r. – Prawo zamówień publicznych. Dlatego stanowiące przejaw swobody kontraktowej rozwiązania zawarte w kodeksie cywilnym do zamówień publicznych mają jedynie subsydiarne zastosowanie. Problematyki tej dotyczy poniższy wyrok Sądu Najwyższego (dalej jako SN).