WPI/200000/43/1014/2015 - Brak obowiązku odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia prezesa i vice prezesa spółki z o.o. powołanych uchwałą wspólników do pełnienia funkcji zarządczych i równoczesny obowiązek odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne z tytułu zawartych z nimi umów zlecenia na dodatkowe czynności inne niż zarządcze.

Na podstawie art. 10 ust. 1 i ust. 5 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (tekst jedn.: Dz. U. z 2015 r. poz. 584 z późn. zm.) w związku z art. 83d ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2015 r. poz. 121) Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Lublinie uznaje za prawidłowe stanowisko przedsiębiorcy (...) z ograniczoną odpowiedzialnością zawarte we wniosku złożonym w dniu 2 września 2015 r. w przedmiocie braku obowiązku odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia prezesa i vice prezesa spółki z ograniczona odpowiedzialnością powołanych uchwałą wspólników do pełnienia funkcji zarządczych i równoczesnego obowiązku odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne z tytułu zawartych z nim umów zlecenia na dodatkowe czynności inne niż zarządcze.

W dniu 3 września 2015 r. do Zakładu Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Lublinie wpłynął wniosek (...) przedsiębiorcy (...) reprezentowanego przez radcę prawnego (...) Kancelaria Radcy Prawnego o wydanie pisemnej interpretacji przepisów w trybie art. 10 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej w przedmiocie ustalenia obowiązku ubezpieczeń społecznych dla członka zarządu spółki powołanego do pełnienia funkcji na podstawie uchwały zarządu i jednocześnie wykonującego umowę zlecenia na czynności inne niż zarządcze.

Wnioskodawca we wniosku z dnia 8 lipca 2015 r. opisał stan faktyczny.

Wnioskodawca poinformował, że posiada dwóch wspólników (...) oraz (...). Przedmiot działalności spółki stanowią zgodnie z zapisem § 5 umowy spółki zawartej w formie aktu notarialnego z dnia (...) r., Rep. A nr (...) przed Notariuszem (...) Notarialnej w ((...) przy ul. (...) stanowi:

PKD 58.11. Z Wydawanie książek

PKG 58.14 Z Wydawanie czasopism i pozostał periodyków

PKD 58.19 Z Pozostała działalność wydawnicza

PKD 58.29 Z Działalność wydawnicza w zakresie pozostałego oprogramowania

PKD 59.20 Z Działalność w zakresie nagrań dźwiękowych i muzycznych

PKD 63.12 Z Działalność portali internetowych

PKD 63.91 Z Działalność agencji informacyjnych

PKD 70.10 Z Działalność firm centralnych (head offices) i holdingów z wyłączenie holdingów finansowych,

PKD 73.12 C Pośrednictwo w sprzedaży miejsca na cele reklamowe w mediach elektronicznych (Internet)

PKD 85.59 B Pozostałe pozaszkolne formy edukacji, gdzie indziej niesklasyfikowane

PKD 59.11 Z Działalność związana z produkcyjną filmów, nagrań wideo i programów telewizyjnych

PKD 62.01. Z Działalność związana z oprogramowaniem

PKD 62.02 Z Działalność związana z doradztwem w zakresie informatyki

PKD 63.91 Z Działalność agencji informacyjnych

PKD 63.99 Z Pozostała działalność usługowa w zakresie informacji, gdzie indziej niesklasyfikowana

PKD 64.20 Z Działalność holdingów finansowych

PKD 64.99 Z Pozostała finansowa działalność usługowca, gdzie indziej niesklasyfikowana z wyłączeniem ubezpieczeń i funduszów emerytalnych

PKD 85.60 Z Działalność wspomagająca edukację

PKD 94.12 Z Działalność organizacji profesjonalnych

PKD 94.99 Z Działalność pozostałych organizacji członkowskich, gdzie indziej niesklasyfikowana.

Wnioskodawca wskazał, że zarząd spółki jest dwuosobowy. Prezesem zarządu jest wspólnik (...) Wiceprezesem zarządu jest wspólnik (...) Żadna z ww. osób nie jest zatrudniona w żadnym innym miejscu na podstawie umowy o pracę, ani też w żadnej innej formie zatrudnienia. Żadna z nich nie prowadzi własnej działalności gospodarczej, na podstawie wpisu do CEiDG. W chwili obecnej wspólnicy wykonują funkcję członków zarządu na podstawie powołania, nie pobierając za te czynności wynagrodzenia.

Wspólnicy zamierzają zmienić umowę spółki w ten sposób aby zawierała ona możliwość pobierania wynagrodzenia za sprawowanie funkcji członka zarządu w wysokości (...) zł. Do czynności wykonywanych w związku z pełnieniem funkcji prezesa zarządu należy:

Prezes Zarządu jest odpowiedzialny za całokształt działalności spółki. Do zakresu czynności Prezesa Zarządu należy w szczególności:

Zakres odpowiedzialności prezesa Zarządu:

* Tworzenie i konsekwentna realizacja długofalowej strategii firmy gwarantująca stały wzrost wartości spółki

* Aktywny rozwój produktów, usług oraz wejście w nowe segmenty rynku zarówno polskiego jak i międzynarodowego

* Realizacja założeń budżetowych

* Nadzór nad operacyjnymi aspektami funkcjonowania spółki, optymalizacja procesów, poszukiwanie synergii pomiędzy podmiotami

* Budowanie i rozwój podległego zespołu

* Analiza trendów gospodarczych, branżowych oraz aktywne poszukiwanie nisz rynkowych

* Reprezentacja firmy wobec innych podmiotów i organów prawa polskiego

Do czynności wykonywanych w związku z pełnieniem funkcji wiceprezesa zarządu

należy:

Wiceprezes Zarządu wspomaga pracę Prezesa Zarządu i pełni funkcję zastępcy. Do zakresu czynności Wiceprezesa Zarządu należy w szczególności współkreowanie, wdrażanie i kontrolowanie bieżącej działalności operacyjnej oraz krótko-i długoterminowej strategii firmy (zwłaszcza finansowej, inwestycyjnej i sprzedażowej).

(...) będąca wspólnikiem oraz prezesem zarządu spółki zamierza świadczyć dodatkowe usługi na rzecz nie wchodzących w zakres funkcji członka zarządu wykonywanych z powołania. Usług tych (...) nie będzie świadczyć w ramach działalności gospodarczej (na podstawie wpisu do CEiDG) ale jako osoba fizyczna, na podstawie umowy zlecenia zawartej ze spółką.

Do zakresu usług należeć będzie:

* Tworzenie banerów promocyjnych oraz reklamowych typu,

* Aktualizacja strony internetowej

* Tworzenie treści

* Opracowywanie graficzne materiałów promocyjnych, informacyjnych i edukacyjnych. Za wykonywane ww. usługi (...) będzie otrzymywała wynagrodzenie w wysokości (...) zł.

Wnioskodawca wskazał, że (...) będący wspólnikiem i wiceprezesem zarządu zamierza świadczyć dodatkowe usługi na rzecz spółki nie wchodzące w zakres funkcji członka zarządu wykonywanej z powołania. Usług tych (...) nie będzie świadczyć w ramach działalności gospodarczej (na podstawie wpisu do CEIDG) ale jako osoba fizyczna, na podstawie umowy zlecenia zawartej ze spółką.

Wnioskodawca wskazał, że do zakresu usług należeć będzie:

* Prowadzenie edukacyjnych spotkań webinarowych z zakresu technik analitycznych rynku walutowego,

* Tworzenie i zamieszczanie analiz rynkowych i treści edukacyjnych na stronie internetowej

* Współtworzenie edukacyjnych raportów walutowych dla Klientów.

Za wykonywane ww. usługi (...) będzie otrzymywał wynagrodzenie w wysokości (...) zł.

II. Wnioskodawca przedstawił własne stanowisko w sprawie.

Wnioskodawca jest zdania, że pełnienie funkcji członka zarządu na podstawie powołania nie jest tytułem do ubezpieczeń społecznych i zdrowotnych. Składek na ubezpieczenie społeczne jak również na ubezpieczenie zdrowotne od wynagrodzenia członka zarządu spółki kapitałowej powołanego do pełnienia swojej funkcji na podstawie uchwały zgromadzenia wspólników nie pobiera się.

Członkowie zarządu mogą świadczyć dodatkowe, nie wchodzące w zakres czynności wynikających z pełnionej funkcji członka zarządu usługi na rzecz spółki na podstawie umowy zlecenia zawartej jako osoby fizyczne nieprowadzące działalności gospodarczej.

W powyższej sytuacji, jak również mając na uwadze wskazany wyżej przedmiot działalności spółki (...) w (...) zakres obowiązków (...) oraz (...) wynikający z racji pełnienia funkcji członków zarządu oraz zakres czynności jakie wykonywać będą na podstawie umowy zlecenia spółka winna odprowadzić składki na ubezpieczenia społeczne oraz ubezpieczenie zdrowotne jedynie od podstawy, którą stanowić będzie wynagrodzenie wspólnika osiągane z umowy zlecenia, a wiec w przypadku od kwoty (...) zł oraz w przypadku (...) od kwoty (...) zł.

Mając na uwadze treść wniosku oraz obowiązujące przepisy, Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Lublinie zważył, co następuje:

Zgodnie z art. 10 ust. 1 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej, przedsiębiorca może złożyć do właściwego organu administracji publicznej lub państwowej jednostki organizacyjnej wniosek o wydanie pisemnej interpretacji, co do zakresu i sposobu zastosowania przepisów, z których wynika obowiązek świadczenia przez przedsiębiorcę daniny publicznej oraz składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne, w jego indywidualnej sprawie. Stosownie do ustępu 5 powołanego powyżej artykułu w związku z art. 83d ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, obowiązującym od dnia 1 stycznia 2013 r., udzielenie interpretacji dotyczącej ustalania podstawy wymiaru składek następuje w drodze decyzji Zakładu Ubezpieczeń Społecznych.

W myśl art. 83d ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, obowiązującym od dnia 1 stycznia 2013 r., Zakład wydaje interpretacje indywidualne, o których mowa w art. 10 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej w zakresie obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, zasad obliczania składek na ubezpieczenia społeczne, ubezpieczenie zdrowotne, Fundusz Pracy, Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych i Fundusz Emerytur Pomostowych oraz podstawy wymiaru tych składek.

Zgodnie z przepisami ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (tekst jedn.: z 2013 r. poz. 1030 z późn. zm.) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością jest spółką handlowa o charakterze kapitałowym, mająca osobowość prawną, działającą w oparciu o kapitał zakładowy podzielony na udziały i ponosząca odpowiedzialność całym swoim majątkiem za zobowiązania spółki. Zdolność do czynności prawnych spółki z ograniczoną odpowiedzialnością realizuje zarząd spółki. Kompetencje zarządu to prowadzenie spraw i reprezentacja. Zgodnie z art. 201 § 1 k.s.h. zarząd prowadzi sprawy spółki i reprezentuje spółkę, natomiast w myśl art. 201 § 4 k.s.h. członek zarządu jest powoływany i odwoływany uchwałą wspólników, chyba że umowa spółki stanowi inaczej. Art. 203 § 1 k.s.h. stanowi, że członek zarządu może być w każdym czasie odwołany uchwałą wspólników. Nie pozbawia go to roszczeń ze stosunku pracy lub innego stosunku prawnego dotyczącego pełnienia funkcji członka zarządu.

Powołanie jest ogólnym terminem obejmującym każdą formę prowadząca do nawiązania stosunku organizacyjnego, jako czynność stanowi bowiem oświadczenie woli spółki na mocy którego ustanawiany jest jeden z jej organów, a konkretnie jego członek bądź członkowie. Następstwem nawiązanego stosunku organizacyjnego w myśl przepisów kodeksu spółek handlowych może być nawiązanie stosunku obligacyjnego tj. podpisanie umowy o pracę lub innej umowy cywilnoprawnej. Jednakże to zależy wyłącznie od woli spółki, czy to stosunek organizacyjny będzie wyłączna podstawą wykonywania obowiązków członka zarządu, czy też będzie się to wiązało z zawarciem innego stosunku obligacyjnego - umowy' o pracę lub umowy zlecenia na podstawie, której członek zarządu będzie otrzymywał wynagrodzenie lub nie.

W myśl zapisów ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, katalog osób za które płatnicy składek są zobowiązani obliczać i odprowadzać składki na ubezpieczenia społeczne jest określony w art. 6 ust. 1 powołanej ustawy. Dla rozstrzygnięcia obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym konieczne jest ustalenie, czy dana osoba posiada jeden z tytułów ubezpieczenia określonych tym przepisem. We wskazanym art. 6 ust. 1 ustawodawca wymienił wszystkie podmioty objęte obowiązkiem ubezpieczenia emerytalnego i ubezpieczeń rentowych. Oznacza to, że osoba, której cechy jako podmiotu ubezpieczenia zostały określone w tym przepisie została objęta tymi ubezpieczeniami i staje się stroną stosunku ubezpieczenia społecznego. Należy podkreślić, że wyliczenie zawarte w art. 6 ust. 1 ustawy o sus jest wyczerpujące i ma charakter katalogu zamkniętego. W art. 6 ust. 1 pkt 4 ustawodawca przewidział objęcie obowiązkiem ubezpieczeń emerytalnych i rentowych osób wykonujących pracę na podstawie umowy agencyjnej lub umowy zlecenia albo innej umowy o świadczenie usług do której zgodnie z Kodeksem cywilnym stosuje się przepisy dotyczące zlecenia, zwanymi dalej "zleceniobiorcami", oraz osób z nimi współpracujących. Natomiast w powyższym katalogu brak jest wymienionego powołania do pełnienia funkcji zarządczych w organie spółki na podstawie przepisów k.s.h.

Podsumowując powołanie na mocy uchwały Zgromadzenia Wspólników na członka zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością nie stanowi samoistnego tytułu rodzącego obowiązek ubezpieczeń społecznych w myśl art. 6 ust. 1 ustawy o sus. Członek zarządu może pełnić swą funkcję na podstawie wyłącznie stosunku organizacyjnego jakim jest powołanie w myśl postanowień k.s.h., bez konieczności zawierania dodatkowej umowy o pracę, czy umowy cywilnoprawnej np. umowy zlecenia. W konsekwencji, gdy członek zarządu pełni swą funkcję wyłącznie na podstawie powołania w rozumieniu art. 201 § 4 k.s.h., to po stronie spółki jako płatnika składek na ubezpieczenia społeczne nie powstanie obowiązek naliczania, potrącania i odprowadzania od wynagrodzenia takiego członka zarządu składek na ubezpieczenia społeczne. Nie zwalnia to jednak z obowiązku odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne przez płatnika w przypadku zawarcia z członkiem zarządu dodatkowo umowy cywilnoprawnej, o której mowa w art. 6 ust. pkt 4 ustawy o sus.

We wniosku złożonym w dniu 2 września 2015 r. wnioskodawca wskazał, że w spółce funkcjonuje dwuosobowy zarząd, który tworzy dwóch wspólników. Żadna z osób będących wspólnikami nie jest zatrudniona w innym miejscu na podstawie umowy o pracę, żadna z tych osób nie prowadzi własnej działalności gospodarczej. Wspólnicy w chwili obecnej wykonują funkcje członków zarządu na podstawie powołania i nie pobierają za te czynności wynagrodzenia. Wnioskodawca planuje zmianę umowy spółki i wprowadzenie do niej zapisu o wynagradzaniu członków zarządu za wykonywani czynności zarządczych, w kwocie (...) zł.

Wnioskodawca jest zdania, że od powyższego wynagrodzenia brak jest obowiązku odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne i ubezpieczenie zdrowotne. Wnioskodawca wskazał, że członkowie zarządu będący prezesem i vice prezesem spółki zamierzają świadczyć również dodatkowe czynności na rzecz spółki, nie będące czynnościami zarządczymi, na podstawie umów zlecenia i z tytułu tych umów, będą również otrzymywać wynagrodzenie, w kwotach odpowiednio (...) zł każdy. Wnioskodawca jest zdania, że ma obowiązek odprowadzania składek na ubezpieczenia wyłącznie z tytułu zawartych z członkami zarządu umów' zlecenia i to te umowy będą stanowiły jedyny tytuł do ubezpieczeń dla prezesa zarządu i vice prezesa, a nie powołanie do pełnienia funkcji zarządczych na mocy przepisów k.s.h.

Oddział wskazuje, że biorąc pod uwagę obowiązujące przepisy prawne i opisany stan faktyczny obowiązek ubezpieczeń emerytalnych i rentowych wystąpi z tytułu zawartych z członkami zarządu spółki umów zlecenia na wykonywanie dodatkowych czynności na rzecz spółki, obejmujących swym zakresem inne czynności niż czynności zarządcze, natomiast zgodnie z obowiązującymi przepisami brak będzie obowiązku odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia prezesa i vice prezesa zarządu wykonujących swoje obowiązki na podstawie uchwały zgromadzenia wspólników o powołaniu do pełnienia funkcji zarządczych.

Oddział podkreśla, że brak jest możliwości potwierdzenia w trybie interpretacji, czy spółka będzie miała obowiązek odprowadzania składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe od konkretnych, wskazanych przez wnioskodawcę we wniosku wynagrodzeń z tytułu zawartych umów zlecenia. Oddział w trybie interpretacji władny jest do wypowiedzenia się w zakresie podlegania ubezpieczeniom społecznym, natomiast nie dokonuje rozstrzygnięcia w zakresie konkretnych kwot powołanych przez wnioskodawcę. W myśl art. 18 ust. 3 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, podstawę wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe zleceniobiorców ustala się zgodnie z ust. 1 jeżeli w umowie agencyjnej lub umowie zlecenia albo w innej umowie o świadczenie usług, do której zgodnie z Kodeksem cywilnym stosuje się przepisy dotyczące zlecenia, określono odpłatność za jej wykonanie kwotowo, w kwotowej stawce godzinowej lub akordowej albo prowizyjnie.

Zgodnie z art. 81 ust. 1 ustawy o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2015 r. poz. 581) do ustalenia podstawy wymiaru składek na ubezpieczenie zdrowotne zleceniobiorców stosuje się przepisy określające podstawę wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe tych osób.

Reasumując, biorąc pod uwagę opis stanu faktycznego przedstawionego we wniosku złożonym w dniu 2 września 2015 r. oraz wyrażone stanowisko jak i obowiązujące przepisy prawne, Oddział uznał stanowisko wnioskodawcy za prawidłowe.

Oddział wskazuje, że zgodnie z art. 83d ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych nie wydaje interpretacji indywidualnych w zakresie podlegania ubezpieczeniu zdrowotnemu, gdyż ustawodawca nie przyznał mu kompetencji w tym zakresie i w związku z tym w oparciu o art. 66 § 1 i 2 Kodeksu podstępowania administracyjnego zawiadamia, że w przedmiotowej sprawie (tekst jedn.: w zakresie obowiązku ubezpieczenia zdrowotnego członków zarządu powołanych uchwałą wspólników) wnioskodawca jest uprawniony, do wniesienia podania do właściwego miejscowo Dyrektora Oddziału Wojewódzkiego Narodowego Funduszu Zdrowia, 1 akie podanie złożone zgodnie z niniejszym zawiadomieniem w terminie 14 dni od daty doręczenia zawiadomienia uważa się za złożone w dniu wniesienia pierwszego podania.

Mając na uwadze powyższe Oddział stwierdził jak w sentencji.

Decyzja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania decyzji.

Wydana decyzja wiąże Zakład Ubezpieczeń Społecznych wyłącznie w sprawie przedsiębiorcy, na którego wniosek została wydana.

Stosownie do art. 10a ust. 2 i ust. 3 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, do czasu jej zmiany lub uchylenia. Od niniejszej decyzji przysługuje, zgodnie z art. 83 ust. 2 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, w związku z art. 10 ust. 5 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej, odwołanie do Sądu Okręgowego w (...) Odwołanie wnosi się na piśmie za pośrednictwem jednostki organizacyjnej ZUS, która wydala decyzję lub do protokołu sporządzonego przez tę jednostkę, w terminie miesiąca od dnia doręczenia decyzji.