ITPP2/4512-584/16-3/AD

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2015 r. poz. 613, z późn. zm.) oraz § 6 pkt 1 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 22 kwietnia 2015 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2015 r. poz. 643), Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działający w imieniu Ministra Rozwoju i Finansów stwierdza, że stanowisko - przedstawione we wniosku z dnia 8 sierpnia 2016 r. (data wpływu 23 sierpnia 2016 r.), uzupełnionym w dniu 10 listopada 2016 r. (data wpływu), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku obowiązku opodatkowania sprzedaży przedsiębiorstwa - jest prawidłowe.

W dniu 23 sierpnia 2016 r. został złożony ww. wniosek, uzupełniony w dniu 10 listopada 2016 r., o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku obowiązku opodatkowania sprzedaży przedsiębiorstwa.

We wniosku oraz jego uzupełnieniu przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Jest Pan wspólnikiem spółki jawnej. Wspólnicy spółki są braćmi a ich udziały w majątku, jak i w zyskach spółki, wynoszą 10% dla Pana i 90% dla drugiego wspólnika. Natomiast udziały w stratach spółki, według jej umowy, są równe dla obu wspólników, tj. po 50%.

Z uwagi na planowany rozwój działalności wspólnicy zamierzają dokonać likwidacji spółki jawnej oraz założenie nowej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. W nowo powstałej spółce z o.o. udziałowcami będą obecni wspólnicy spółki jawnej, tj. Pan oraz brat.

W pierwszej kolejności wspólnicy dokonają rozwiązania spółki jawnej na mocy porozumienia stron, w trybie art. 67 § 1 k.s.h. (tj. bez przeprowadzania procesu likwidacji). Majątek spółki jawnej wraz z wszystkimi jej aktywami i pasywami zostanie podzielony pomiędzy jej wspólników zgodnie z przysługującymi im udziałami, jako dwie zorganizowane części przedsiębiorstwa.

Wskutek rozwiązania spółki jawnej oraz podziału jej majątku dotychczasowi wspólnicy, tj. Pan i brat, będą prowadzić jako przedsiębiorcy dwie niezależne od siebie działalności gospodarcze, których częścią będzie zorganizowana część przedsiębiorstwa powstała z rozwiązanej spółki jawnej. Brat dokona "wyewidencjonowania" prowadzonej przez siebie działalności gospodarczej oraz jej przeniesienia w drodze darowizny na Pana rzecz. Przedmiotem umowy darowizny będzie przedsiębiorstwo spełniające warunki wymienione w art. 55 ustawy - Kodeks Cywilny, tj. stanowić będzie spójny element, wydzielony finansowo i organizacyjnie, aby mogło samodzielnie wykonywać zadania gospodarcze, jako niezależne przedsiębiorstwo.

W okresie 6 miesięcy od dokonanej darowizny, czyniąc zadość przesłankom wskazanym w art. 4a ustawy z dnia 28 lipca 1983 r. o podatku od spadków i darowizn (Dz. U. Nr 45, poz. 207, z późn. zm.), obdarowany, tj. Pan, zgłosi nabycie przedsiębiorstwa w drodze darowizny. Złoży Pan wniosek o opodatkowanie w formie karty podatkowej prowadzonej przez siebie jednoosobowej działalności gospodarczej, poczynając od stycznia 2017 r., jako osoba spełniająca ustawowe warunki do opodatkowania w tej formie. Równolegle dokona Pan sprzedaży przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55¹ k.c. na rzecz nowo zawiązanej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

W momencie sprzedaży przez Pana przedsiębiorstwa na rzecz spółki z o.o. w jego skład będzie wchodził zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie świadczenia usług gastronomicznych. Umowa sprzedaży przedsiębiorstwa obejmie wszystko, co będzie wchodzić w skład tego przedsiębiorstwa i będzie niezbędne do jego prowadzenia. W tym w szczególności:

* prawa i obowiązki z umowy leasingu rzeczy ruchomych,

* prawa i obowiązki z umów najmu innych nieruchomości (biurowych),

* rzeczy ruchome (maszyny i urządzenia gastronomiczne, komputery, zapasy),

* patenty, programy,

* prawa i obowiązki z umowy licencji na znak towarowy,

* środki pieniężne,

* certyfikaty,

* zezwolenia,

* prawa i obowiązki (także należności i zobowiązania) wynikające z umów zawartych z kontrahentami, tajemnice, księgi i dokumenty związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa.

W ramach czynności sprzedaży przedsiębiorstwa na nabywcę przejdzie również zakład pracy w rozumieniu art. 23¹ Kodeksu pracy. Opisany zespół składników materialnych i niematerialnych wchodzących w skład przedsiębiorstwa będzie na dzień dokonywania transakcji sprzedaży przedsiębiorstwa zorganizowany i ściśle ze sobą związany pod względem funkcjonalnym, służąc prowadzeniu działalności gospodarczej w zakresie zarządzania restauracją oraz świadczeniu usług gastronomicznych. Przy pomocy nabytego przedsiębiorstwa nabywca będzie mógł prowadzić działalność gospodarczą co najmniej w takim samym zakresie i charakterze co Pan. Co najistotniejsze, po dokonaniu sprzedaży przedsiębiorstwa nie będzie Pan już posiadał składników majątkowych i niemajątkowych wystarczających do prowadzenia jakiejkolwiek działalności gospodarczej. Innymi słowy, przedmiotem transakcji sprzedaży będą nie tylko wszelkie składniki materialne i niematerialne niezbędne do prowadzenia przez spółkę działalności w powyższym zakresie, ale szerzej, wszystkie aktywa i pasywa jednoosobowej działalności gospodarczej.

W oparciu o otrzymany zespół składników stanowiących przedsiębiorstwo nabywca (spółka z o.o.) będzie posiadał możliwość prowadzenia działalności gospodarczej. Spółka z o.o. zapłaci na Pana rzecz ustaloną przez biegłego rewidenta cenę (odpowiadającą wartości przedsiębiorstwa) za wniesiony majątek przedsiębiorstwa, po cenie nominalnej wolnej od odsetek i innych należności ubocznych. Zapłata ceny nastąpi w sposób ratalny (raty miesięczne) w terminie 4 lat od dnia nabycia przedsiębiorstwa przez spółkę z o.o.

W związku z powyższym opisem, w uzupełnieniu wniosku, zadano następujące pytanie.

Czy sprzedaż przedsiębiorstwa na rzecz spółki z o.o., będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy, wyrażonym w uzupełnieniu wniosku, w przypadku gdy dokona sprzedaży przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego, zastosowanie znajdzie art. 6 "ust. I" ustawy o VAT, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa, co w konsekwencji spowoduje, że nie będzie zobowiązany do opodatkowania podatkiem VAT poszczególnych składników przedsiębiorstwa w związku z jego sprzedażą.

Zbycie przedsiębiorstwa, niezależnie od faktu czy mamy do czynienia ze zbyciem odpłatnym (np. sprzedaż) jak i nieodpłatnym (darowizna), nie podlega opodatkowaniu również w świetle aktualnego orzecznictwa. W wyroku z dnia 7 października 2009 r. w sprawie o sygn. akt I SA/Po 491/09 Wojewódzki Sąd Administracyjny w Poznaniu stwierdził, że "wyłączone spod opodatkowania jest zarówno odpłatne, jak i nieodpłatne zbycie przedsiębiorstwa. Nie ma znaczenia także forma zbycia - podatkowi nie będą podlegać m.in. sprzedaż, aport, zamiana i darowizna, jeśli mają za przedmiot przedsiębiorstwo".

Zgodnie z zaprezentowanym zdarzeniem przyszłym, planuje Pan sprzedaż swojego przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego. Na moment sprzedaży przedsiębiorstwa w jego skład będzie wchodził kompletny i zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony i służący do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie prowadzenia restauracji i świadczenia usług gastronomicznych. Sama umowa sprzedaży obejmie wszystkie elementy tego przedsiębiorstwa, tj. kompletny i zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych, przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w ww. zakresie. Co istotne, nabywca w oparciu o nabyte przedsiębiorstwo będzie mógł prowadzić działalność gospodarczą co najmniej w takim zakresie, w jakim prowadził ją Pan (a więc będzie mógł wykonywać zadanie gospodarcze tego przedsiębiorstwa).

W Pana ocenie, nie może budzić wątpliwości, że opisany zespół składników niematerialnych i materialnych, przeznaczony i służący do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie prowadzenia restauracji, stanowi przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego. Czynność prawna sprzedaży przedsiębiorstwa obejmie wszakże wszystkie aktywa i pasywa tego przedsiębiorstwa, służące prowadzeniu działalności we wskazanym wyżej zakresie, w tym w szczególności wszystkie elementy wyspecyfikowane przykładowo w art. 55¹ Kodeksu cywilnego.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Jednocześnie wskazać należy, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego, z którego wynika, że przedmiotem zbycia będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego, co oznacza, że w przypadku gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź skarbowej zostanie określony odmienny stan faktyczny, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Ponadto tut. organ informuje, że zgodnie z art. 14na pkt 2 ustawy - Ordynacja podatkowa, przepisów art. 14k-14n dotyczących ochrony prawnej wynikającej z zastosowania się Wnioskodawcy do otrzymanej interpretacji nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe przedstawione we wniosku stanowią element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy o podatku od towarów i usług, tj. czynności dokonanych w ramach transakcji, które pomimo spełnienia warunków formalnych ustanowionych w przepisach ustawy, miały zasadniczo na celu osiągnięcie korzyści podatkowych, których przyznanie byłoby sprzeczne z celem, któremu służą te przepisy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Bydgoszczy, ul. Jana Kazimierza 5, 85-035 Bydgoszcz, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację - w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - (Dz. U. z 2016 r. poz. 718). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, 87-100 Toruń, ul. Św. Jakuba 20.