ITPP1/443-531/10/MS

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy, przedstawione we wniosku z dnia 7 czerwca 2010 r. (data wpływu), uzupełnionym w dniu 13 sierpnia 2010 r. oraz w dniu 3 września 2010 r. o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego, dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku opodatkowania czynności wniesienia aportem przedsiębiorstwa do spółki komandytowej - jest prawidłowe.

W dniu 7 czerwca 2010 r. został złożony wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku opodatkowania czynności wniesienia aportem przedsiębiorstwa do spółki komandytowej.

W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujący stan faktyczny.

W dniu 31 marca 2010 r. nadzwyczajne zgromadzenie wspólników Spółki z o.o. (Wnioskodawcy), podjęło uchwałę o przystąpieniu jej jako komandytariusza do spółki komandytowej i wniesieniu w formie wkładu niepieniężnego przedsiębiorstwa, w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego, prowadzonego przez Wnioskodawcę. Wnioskodawca jest zakładem pracy chronionej. Z przedmiotu wkładu, jako przedsiębiorstwa w rozumieniu 55¹ Kodeksu cywilnego, wyłączona została Komórka Aktywizacji Zawodowej Osób Niepełnosprawnych, która została utworzona w dniu 1 maja 2010 r.

Powyższa komórka organizacyjna została wyodrębniona, ponieważ nie miała stanowić przedmiotu wkładu niepieniężnego w formie przedsiębiorstwa. W skład wyodrębnionej Komórki Aktywizacji Zawodowej Osób Niepełnosprawnych wchodzą: środki trwałe sfinansowane z Zakładowego Funduszu Rehabilitacji Osób Niepełnosprawnych o wartości 175.600,07 zł, środki pieniężne ZFRON w kwocie 166.782,62 zł, Zakładowy Fundusz Osób Niepełnosprawnych, kasy fiskalne wraz z ich numerami, pracownicy zatrudnieni w Komórce (25 osób).

Wartość majątku, która nie została wniesiona w formie wkładu niepieniężnego, stanowi znikomą część wartości majątku wniesionego jako wkład niepieniężny w formie przedsiębiorstwa. Osoby zatrudnione w Komórce Aktywizacji Zawodowej Osób Niepełnosprawnych Wnioskodawcy, świadczyć będą usługi o charakterze identycznym z dotychczas wykonywanymi obowiązkami na rzecz spółki komandytowej. Na przedmiotową usługę wystawiana będzie comiesięczna faktura VAT.

Akt notarialny dotyczący przeniesienia przedsiębiorstwa, został podpisany 30 czerwca 2010 r.

Przedmiotem wkładu niepieniężnego w ramach wnoszonego przedsiębiorstwa, było:

* pracownicy i osoby wykonujące czynności na podstawie umowy zlecenie (63 osoby),

* ruchomości i środki trwałe,

* stany magazynowe,

* prawo wieczystego użytkowania działki nr 1/37 o pow. 1,0435 ha, wraz z budynkiem,

* prawa wynikające z zawartych umów najmu i dzierżawy,

* wierzytelności, środki pieniężne,

* koncesje licencje, zezwolenia,

* majątkowe prawa autorskie,

* tajemnice przedsiębiorstwa (know-how),

* księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W akcie notarialnym zostały wymienione szczegółowo tylko prawa użytkowania wieczystego działek oraz nieruchomości, oraz część ruchomości.

Wnioskodawca wskazał, iż pomimo wyłączenia z przedmiotu transakcji zbycia przedsiębiorstwa Komórki Aktywizacji Zawodowej Osób Niepełnosprawnych składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa pozostają ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, że są zespołem, a nie tylko zbiorem pewnych elementów.W zbytym przez Wnioskodawcę przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie działalności gospodarczej polegającej na:

* sprzedaży detalicznej pojazdów mechanicznych,

* obsłudze i naprawie pojazdów mechanicznych,

* sprzedaży detalicznej części i akcesoriów do pojazdów mechanicznych.

Wnioskodawca wskazał, iż pomimo wydzielenia Komórki organizacyjnej - "pozostały zespół składników materialnych i niematerialnych" stanowił przedsiębiorstwo, a nie jego zorganizowaną część. Komórka Aktywizacji Zawodowej Osób Niepełnosprawnych funkcjonowała już od maja 2010 r., w ramach przedsiębiorstwa Wnioskodawcy (tekst jedn.: przed wniesieniem wkładu niepieniężnego w formie przedsiębiorstwa). Przed wydzieleniem Komórki Aktywizacji Zawodowej Osób Niepełnosprawnych - wyodrębnienie składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań nie istniało w istniejącym przedsiębiorstwie w płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej. Przedmiotem wkładu niepieniężnego było przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego, a wydzielenie Komórki stanowiło wyłączenie, wydzielenie z przedsiębiorstwa (które stanowiło następnie przedmiot wkładu niepieniężnego) - zbioru (nie zespołu) kilku składników materialnych i pewnej liczby pracowników. Wniesiony w formie wkładu niepieniężnego zespół składników materialnych i niematerialnych stanowił przedsiębiorstwo (wydzielenie jednej komórki organizacyjnej, nie spowodowało utraty istnienia elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania zespołu różnych składników materialnych i niematerialnych będącego przedmiotem wkładu).

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy przy wyłączeniu z aportu Komórki Aktywizacji Zawodowej Osób Niepełnosprawnych i przy braku wyszczególnienia wszystkich ruchomości w akcie notarialnym, Wnioskodawca nie będzie zobowiązany do zapłaty 22% VAT od przedmiotowej transakcji.

Zdaniem Wnioskodawcy, pomimo wyłączenia niektórych składników majątkowych na nabywcę przejdzie to minimum dóbr materialnych i niematerialnych, pracowników oraz środków i "sposobów" jakie konieczne są do podjęcia przez nabywcę takiej działalności gospodarczej, jaką prowadził zbywca. Przedmiotem wkładu niepieniężnego, były bowiem najistotniejsze składniki majątkowe, a także większość pracowników związana z głównym przedmiotem działalności zbywcę, stąd wniesienie wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa nie jest opodatkowane podatkiem od towarów i usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.) - zwanej dalej ustawą - opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez dostawę towarów, w myśl art. 7 ust. 1 ustawy, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (...).

Towarami, w świetle art. 2 pkt 6 ustawy, są rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

Natomiast w świetle art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie "transakcji zbycia" należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu "dostawy towarów" w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. "zbycie" obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu). Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej, w tym także w formie aportu.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji "przedsiębiorstwa", zatem dla potrzeb przepisów ustaw podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 55¹ ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.). Zgodnie z tym przepisem przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności: oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa), własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości, prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych, wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne, koncesje, licencje i zezwolenia, patenty i inne prawa własności przemysłowej, majątkowe prawa autorskie i pokrewne, tajemnice przedsiębiorstwa oraz księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zatem składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, iż można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej.

Ponadto art. 55² Kodeksu cywilnego stanowi, iż czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba, że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Jak wynika z powołanych powyżej przepisów prawa, jeżeli zostaną spełnione warunki określone w art. 55¹ ustawy - Kodeks cywilny dotyczące definicji przedsiębiorstwa, to zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, wniesienie przedsiębiorstwa aportem do spółki, będzie czynnością wyłączoną z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Ze stanu faktycznego przedstawionego we wniosku wynika, iż Spółka wniosła aportem do spółki komandytowej, pomimo wyłączenia z aportu Komórki Aktywizacji Zawodowej Osób Niepełnosprawnych, przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego. W zbytym przez Wnioskodawcę przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie działalności gospodarczej polegającej na:

* sprzedaży detalicznej pojazdów mechanicznych,

* obsłudze i naprawie pojazdów mechanicznych,

* sprzedaży detalicznej części i akcesoriów do pojazdów mechanicznych.

Mając na uwadze powyższe należy stwierdzić, iż o ile jak wskazano we wniosku - przedmiotem aportu było przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego, to czynność ta na podstawie art. 6 ust. 1, podlega wyłączeniu spod działania ustawy o podatku od towarów i usług, a zatem nie będzie podlegać opodatkowaniu tym podatkiem.

Jednocześnie wskazania wymaga, iż Minister Finansów nie jest uprawniony do oceny kwalifikacji czy w przedmiotowej sprawie mamy do czynienia z przedsiębiorstwem, o którym mowa w art. 55¹ Kodeksu cywilnego, bowiem definitywnej oceny przedmiotu czynności prawnej dokonuje sam podatnik, który jest w pełni zorientowany, czy przekazywane w ramach tej czynności składniki majątkowe wypełniają definicję przedsiębiorstwa w rozumieniu przytoczonych wcześniej przepisach Kodeksu cywilnego. W związku z tym niniejszej odpowiedzi udzielono wyłącznie w oparciu o informacje przedstawione przez Wnioskodawcę we wniosku oraz jego uzupełnieniu.

Należy również zaznaczyć, że analiza przedmiotu umów cywilnoprawnych nie mieści się w ramach określonych przepisem art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa, zgodnie z którym minister właściwy do spraw finansów publicznych, na pisemny wniosek zainteresowanego, wydaje, w jego indywidualnej sprawie, pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretację indywidualną).

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Bydgoszczy, ul. Jana Kazimierza 5, 85-035 Bydgoszcz, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Bydgoszczy Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.