IPTPP2/443-1014/12-2/AW

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 749 z późn. zm.) oraz § 2 i § 5a rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy, przedstawione we wniosku z dnia 26 listopada 2012 r. (data wpływu 6 grudnia 2012 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie zwolnienia z opodatkowania dostawy lokalu użytkowego:

* na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy - jest prawidłowe,

* na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy - jest nieprawidłowe.

W dniu 6 grudnia 2012 r. został złożony wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie zwolnienia z opodatkowania dostawy lokalu użytkowego.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe

Podatnik wraz z małżonką od października 1999 r. na podstawie umowy najmu lokalu użytkowego nr 1 położonego na parterze w budynku mieszkalno użytkowym prowadzili działalność gospodarczą w zakresie sprzedaży opodatkowanej i zwolnionej (działalności handlowej i usług pośrednictwa kredytowego).

Podatnik jest zarejestrowanym i czynnym podatnikiem podatku VAT.

W miesiącu maju 2001 r. Podatnik wraz z małżonką zakupili w związku z prowadzoną działalnością gospodarczą ten lokal użytkowy nr 1, a składający się z sali sprzedaży, pomieszczenia socjalnego, pomieszczenia garderoby, pomieszczenia zaplecza, pomieszczenia z w.c., pomieszczenia z umywalką, pomieszczenia przedsionka i pomieszczenia wiatrołapu, o powierzchni użytkowej 74,11 m^2. Lokal nr 1 jest położony na parterze budynku mieszkalno-użytkowego i jest lokalem samodzielnym. W budynku tym mieszczą się jeszcze inne samodzielne lokale użytkowe i mieszkalne. Lokal ten nabyty został wraz z udziałem w części w prawie wieczystego użytkowania działki, na której posadowiony jest budynek od Gminy na podstawie aktu notarialnego w oparciu o operat szacunkowy i fakturę VAT w stawce "zw." (art. 7 ust. 1 pkt 5 ustawy z 8 stycznia 1993 r. z późn. zm.). Lokal ten w momencie zakupu był lokalem używanym w stosunku, do którego nie przysługiwało Podatnikowi prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z powodu zastosowania przez zbywającego stawki zwolnionej.

Podatnik do sierpnia 2001 r. w tym lokalu sam prowadził działalność gospodarczą polegającą na sprzedaży wody źródlanej i usług pośrednictwa kredytowego.

Od września 2001 r. do października 2003 r. lokal był wynajmowany Spółce z o.o. do prowadzenia przez nią działalności gospodarczej.

Od grudnia 2003 r. do marca 2010 r. lokal był wynajmowany Spółce Cywilnej do prowadzenia przez nią działalności gospodarczej w zakresie handlu.

Od maja 2010 r. do stycznia 2012 r. lokal był wynajmowany do prowadzenia przez nią działalności gospodarczej w zakresie handlu.

Od marca 2012 r. do listopada 2012 r. lokal był wynajmowany PHU do prowadzenia przez nią działalności gospodarczej w zakresie handlu, przy czym dostawy usług wynajmu tego lokalu u Podatnika były czynnościami opodatkowanymi podatkiem VAT.

Podatnik w niedalekiej przyszłości zamierza dokonać dostawy (sprzedać) wyżej wymieniony lokal użytkowy.

Ze względu na opisane wyżej fakty stwierdzić należy że:

* po pierwsze: zgodnie z art. 2 pkt 14 uoptu od miesiąca września 2001 r. można powiedzieć o pierwszym zasiedleniu tzn. oddaniem do użytkowania w wykonywaniu czynności podlegających opodatkowaniu pierwszemu użytkownikowi lokalu i jak wykazano powyżej użytkowników było jeszcze trzech,

* po drugie: przewidywana dostawa (sprzedaż) lokalu nie jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim przez co wypełniony jest warunek zastosowania zwolnienia zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ppkt a,

* po trzecie: okres oddania do użytkowania w wykonywaniu czynności podlegających opodatkowaniu jest dłuższy niż 2 lata przez co wypełniony jest warunek zastosowania zwolnienia zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ppkt b,

* po czwarte: w stosunku do tego lokalu nie przysługiwało Podatnikowi prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przez co wypełniony jest warunek zastosowania zwolnienia zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10a ppkt a,

* po piąte: przez cały okres posiadania lokalu kwota wydatków poniesionych przez Podatnika na ulepszenie lokalu (środka trwałego) w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego była znikoma i nie przekroczyła co najmniej 30% jego wartości początkowej tego lokalu przez co wypełniony jest warunek zastosowania zwolnienia zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10a) ppkt b.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy Podatnik przy zamierzonej dostawie (sprzedaży) lokalu użytkowego powinien zastosować zwolnienie z podatku od towarów i usług.

Zdaniem Wnioskodawcy, przy dostawie (sprzedaży) lokalu powinien potraktować tę czynność jako dostawę zwolnioną od podatku z uwagi na art. 43 ust. 1 pkt 10) z uwzględnieniem art. 43 ust. 1 pkt 10a), gdyż wypełnione są przesłanki zastosowania takiego zwolnienia,gdyż:

* dostawa (sprzedaż) lokalu nie jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

* dostawa (sprzedaż) lokalu nastąpi po upływie co najmniej dwóch lat od momentu pierwszego zasiedlenia - pierwsze wynajęcie oddanie do użytkowania lokalu w wykonywaniu czynności opodatkowanej wrzesień 2001 r. - zastosowanie ma art. 43 ust. 1 pkt 10),

* przy nabyciu (zakupie) lokalu Podatnik nie miał prawa odliczenia podatku VAT,

* Podatnik nie poniósł wydatków przekraczających 30% wartości początkowej lokalu na jego ulepszenie - zastosowanie ma art. 43 ust. 1 pkt 10a.

W związku z powyższym sprzedaż wyżej wymienionego lokalu powinna podlegać zwolnieniu od podatku VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się w zakresie zwolnienia z opodatkowania dostawy lokalu użytkowego:

* na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy - za prawidłowe,

* na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy - za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tekst jedn.: Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 z późn. zm.) zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez towary, według art. 2 pkt 6 ustawy, rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 - w świetle art. 7 ust. 1 powołanej ustawy - rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (...).

Stawka podatku, zgodnie z art. 41 ust. 1 ustawy, wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

W myśl art. 146a pkt 1 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2011 r. do dnia 31 grudnia 2013 r., z zastrzeżeniem art. 146f, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Jednakże zarówno w treści ustawy, jak i przepisach wykonawczych do niej ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku lub opodatkowanie niektórych czynności stawkami obniżonymi.

I tak zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

W świetle wyżej przytoczonego przepisu, kluczowym dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynku jest ustalenie, kiedy nastąpiło jego pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

Co istotne, oddanie do użytkowania powinno nastąpić w ramach czynności podlegającej opodatkowaniu, a za takie można rozumieć m.in. objęcie we władanie budynku, budowli lub ich części przez pierwszego nabywcę lub pierwszego użytkownika. Przedmiotowa nieruchomość nie musi być faktycznie wykorzystywana, lecz winna być przejęta przez nabywcę do użytkowania. Wydanie przedmiotowego obiektu nabywcy winno nastąpić w ramach wykonania przez sprzedającego czynności podlegających opodatkowaniu.

Jeżeli zatem podatnik wybuduje obiekt lub go zmodernizuje, przy czym nakłady na ulepszenie przekraczają 30% jego wartości początkowej, a następnie obiekt ten (lub ulepszenie) zostanie oddany do użytkowania (wprowadzony do ewidencji środków trwałych), nie oznacza to, że został on zasiedlony. Oddanie do użytkowania nie nastąpiło bowiem w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu. Pierwsze zasiedlenie ma miejsce wówczas, gdy wybudowany lub zmodernizowany budynek (obiekt) zostanie sprzedany lub np. oddany w najem lub dzierżawę - bowiem zarówno sprzedaż, najem, jak i dzierżawa są czynnościami podlegającymi opodatkowaniu. Zatem, należy uznać za pierwsze zasiedlenie moment oddania budynku, budowli lub ich części do użytkowania pierwszemu najemcy (dzierżawcy).

W tym miejscu należy zauważyć, iż w przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom - po spełnieniu określonych warunków - skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

Warunku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10a lit. b, nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat, zgodnie z art. 43 ust. 7a ustawy.

Zgodnie z przepisem art. 43 ust. 10 ustawy podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

W myśl art. 43 ust. 11 ustawy oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

Kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle rozstrzyga przepis art. 29 ust. 5 ustawy, w myśl którego, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Natomiast na mocy § 13 ust. 1 pkt 11 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 4 kwietnia 2011 r. w sprawie wykonywania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 73, poz. 392 z późn. zm.), zwalnia się od podatku zbycie prawa wieczystego użytkowania gruntu, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, jeżeli budynki te lub budowle albo ich części są zwolnione od podatku.

Powyższe oznacza, iż do dostawy gruntu, jak również prawa wieczystego użytkowania gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale związanych z gruntem. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku VAT, również sprzedaż gruntu korzysta ze zwolnienia od podatku, natomiast w przypadku gdy jest opodatkowana, na takich samych zasadach opodatkowana jest dostawa gruntu (w tym również zbycie prawa użytkowania wieczystego gruntu), na którym posadowione są budynki.

Ze złożonego wniosku wynika, iż Wnioskodawca wraz z małżonką od października 1999 r. wynajmowali lokal użytkowy nr 1 położony na parterze w budynku mieszkalno użytkowym na potrzeby prowadzonej działalności gospodarczej. W maju 2001 r. Zainteresowany wraz z małżonką zakupili w związku z prowadzoną działalnością gospodarczą przedmiotowy lokal. Lokal ten nabyty został od Gminy, wraz z udziałem w części w prawie wieczystego użytkowania działki na której posadowiony jest budynek. Lokal, w momencie zakupu był lokalem używanym w stosunku, do którego nie przysługiwało Wnioskodawcy prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z powodu zastosowania przez zbywającego stawki zwolnionej. Do sierpnia 2001 r. Wnioskodawca w przedmiotowym lokalu sam prowadził działalność gospodarczą. Natomiast począwszy od września 2001 r. do listopada 2012 r. lokal był wynajmowany przez Wnioskodawcę różnym podmiotom gospodarczym. Przy czym, dostawy usług wynajmu przedmiotowego lokalu były u Wnioskodawcy czynnościami opodatkowanymi podatkiem VAT.

Wnioskodawca zamierza sprzedać lokal użytkowy. Jak wskazano we wniosku, we wrześniu 2001 r. miało miejsce pierwsze zasiedlenie, tzn. oddanie do użytkowania. Przewidywana dostawa (sprzedaż) lokalu nie będzie więc dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim a okres oddania do użytkowania w wykonywaniu czynności podlegających opodatkowaniu jest dłuższy niż 2 lata. Ponadto, w stosunku do przedmiotowego lokalu nie przysługiwało Wnioskodawcy prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Przez cały okres posiadania lokalu kwota wydatków poniesionych przez Wnioskodawcę na ulepszenie lokalu (środka trwałego), w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego była znikoma i nie przekroczyła co najmniej 30% jego wartości początkowej.

Analizując powołaną wcześniej definicję pierwszego zasiedlenia stwierdzić należy, że aby można było mówić o pierwszym zasiedleniu obiekt musi zostać oddany do użytkowania, a ponadto czynność ta powinna podlegać opodatkowaniu. Z powyższej definicji wynika zatem, że oddanie do użytkowania powinno nastąpić w ramach czynności podlegających opodatkowaniu, a za taką należy uznać umowę sprzedaży, najmu czy dzierżawy, pod warunkiem, że jest to czynność objęta zakresem ustawy o podatku od towarów i usług, nawet jeśli na podstawie przepisów szczególnych korzysta ze zwolnienia od podatku od towarów i usług.

Mając powyższe na uwadze stwierdzić należy, iż przedmiotowa dostawa lokalu nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia. Pierwsze zasiedlenie miało miejsce - wbrew temu co twierdzi Wnioskodawca - w momencie sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy lokalu użytkowego w maju 2001 r. Ponadto, pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą lokalu nie upłynął okres krótszy niż 2 lata.

W świetle powyższego, zbycie przez Wnioskodawcę przedmiotowego lokalu korzystać będzie ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, gdyż nie wystąpiły okoliczności wyłączające zwolnienie od podatku na podstawie tego przepisu.

Tym samym badanie przesłanek uprawniających do zastosowania zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy jest bezzasadne.

Reasumując, w przypadku planowanej dostawy lokalu użytkowego wraz z udziałem w prawie wieczystego użytkowania gruntu, zastosowanie znajdzie zwolnienie od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w związku z § 13 ust. 1 pkt 11 rozporządzenia.

Oceniając całościowo stanowisko Wnioskodawcy, iż sprzedaż lokalu użytkowego będzie objęta zwolnieniem od podatku VAT określonym w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, uznać należy za prawidłowe, natomiast w zakresie zastosowania do planowanej dostawy zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, uznać należy za nieprawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania niniejszej interpretacji.

Końcowo zauważa się, że stosownie do art. 14b § 1 ustawy - Ordynacja podatkowa, minister właściwy do spraw finansów publicznych na pisemny wniosek zainteresowanego, wydaje w jego indywidualnej sprawie, pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretację indywidualną). Zatem w przedmiotowej sprawie powyższa interpretacja nie wywiera skutku prawnego dla małżonki Wnioskodawcy.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Łodzi, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Piotrkowie Trybunalskim, ul. Wronia 65, 97-300 Piotrków Trybunalski.