IPPP1/4512-387/15-4/KC

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. Z 2015 r. poz. 613) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działający w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółdzielni, przedstawione we wniosku z dnia 20 kwietnia 2015 r. (data wpływu 24 kwietnia 2015 r.) uzupełnione w dniu 27 lipca 2015 r. (data wpływu 28 lipca 2015 r.) na wezwanie tut. Organu z dnia 14 lipca 2015 r. (skutecznie doręczone w dniu 20 lipca 2015 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie zwolnienia z podatku dostawy lokalu mieszkalnego przez Spółdzielnię Mieszkaniową - jest nieprawidłowe.

W dniu 24 kwietnia 2015 r. wpłynął wniosek o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie zwolnienia z podatku dostawy lokalu mieszkalnego przez Spółdzielnię Mieszkaniową. Wniosek uzupełniony został pismem z dnia 27 lipca 2015 r., złożonym w dniu 27 lipca 2015 r. (data wpływu 28 lipca 2015 r.), będącym odpowiedzią na wezwanie Organu z dnia 14 lipca 2015 r.

We wniosku przedstawiono następujący stan faktyczny:

Osoba posiadała spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu. Lokal ten został zasiedlony po raz pierwszy w 1993 r. Osoba ta nie opłacała opłat czynszowych o których mowa w art. 4 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. (tekst jedn.: - Dz. U. z 2013 r. poz. 1222 z późn. zm. - dalej jako u.s.m.) przez okres przekraczający 6 miesięcy. Spółdzielnia w związku z tym wygasiła spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu przysługujące tej osobie zgodnie z art. 11 ust. 1 (1) u.s.m. oraz przeprowadziła przetarg na ten lokal zgodnie z art. 11 ust. 2-3 u.s.m.

Uczestnik przetargu zadeklarował zakup lokalu za kwotę pieniężną 231.000 zł (słownie - dwieście trzydzieści jeden tysięcy) i wygrał przetarg. W związku z tym Spółdzielnia dokonała notarialnego wyodrębnienia tego lokalu i jego sprzedaży na rzecz osoby, która wygrała przetarg. Osoba ta jest drugim nabywcą tego lokalu, a transakcję tę można traktować jako drugie zasiedlenie. Spółdzielnia po otrzymaniu kwoty 231.000 zł od zwycięzcy przetargu, dokonała potrąceń na swoją rzecz zgodnie z art. 11 ust. 2-2 u.s.m. i pozostałą kwotę wypłaciła osobie, która posiadała spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu.

W uzupełnieniu nadesłanym w dniu 27 lipca 2015 r. (data wpływu pisma 28 lipca 2015 r.) Spółdzielnia wskazała, że:

* pierwsze zasiedlenie lokalu mieszkalnego w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, przez które rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

* nastąpiło w dniu 1 lipca 1993 r.,

* ustanowienie spółdzielczego prawa do lokalu w 1993 r. nie podlegało opodatkowaniu VAT, gdyż ustawa z dnia 8 stycznia 1993 r. o podatku od towarów i usług oraz podatku akcyzowym weszła w życie 7 lipca 1993 r., a ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu nastąpiło dnia 1 lipca 1993 r;

* Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w stosunku do tego lokalu mieszkalnego. Nabycie lokalu przez Wnioskodawcę nastąpiło w drodze wygaszenia spółdzielczego lokatorskiego prawa do tego lokalu,

* Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie lokalu mieszkalnego przekraczające 30% wartości początkowej obiektu, w stosunku do których przysługiwało mu prawo do odliczenia podatku naliczonego,

* lokal mieszkalny w stanie ulepszonym nie był wykorzystywany przez Wnioskodawcę do wykonywania czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat; lokal nie był ulepszany po jego wybudowaniu w zakresie, w którym wydatki na ten cel przekraczałyby 30 procent jego wartości początkowej,

* lokal mieszkalny nie był wykorzystywany przez Wnioskodawcę do wykonywania czynności opodatkowanych i nie był przedmiotem umów najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze (żadne umowy nie były zawierane),

* sprzedaży lokalu mieszkalnego na rzecz zwycięzcy przetargu dokonano w dniu 19 marca 2015 r.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie:

Czy spółdzielnia powinna zapłacić podatek od towarów i usług (VAT) od wyodrębnienia i sprzedaży lokalu na rzecz zwycięzcy przetargu i w jakiej stawce.

Zdaniem Wnioskodawcy:

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług z dnia 11 marca 2004 r. (tekst jedn.: - Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 z późn. zm. - dalej jako u.p.t.u.) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej "podatkiem", podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 pkt 5 u.p.t.u. przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. a i b zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

Zgodnie z art. 2 pkt 14 u.p.t.u. przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

Według wnioskodawcy wyodrębnienie i sprzedaż lokalu na rzecz zwycięzcy przetargu podlega zwolnieniu od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10, ponieważ transakcja wyodrębnienia i sprzedaży lokalu dokonana na rzecz zwycięzcy przetargu nie stanowi pierwszego zasiedlenia, a stanowi drugie zasiedlenie oraz zwycięzca przetargu nie jest pierwszym lecz drugim nabywcą.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego jest nieprawidłowe.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Stosownie do art. 2 pkt 6 ustawy, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. Na podstawie wskazanych przepisów, zarówno grunt, jak i budynek czy budowla spełniają definicję towaru wynikającą z art. 2 pkt 6 ustawy.

W myśl art. 7 ust. 1 pkt 5 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego.

Zgodnie z art. 41 ust. 1 ustawy stawka podatku wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Jednak w myśl art. 146a pkt 1 tej ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2011 r. do dnia 31 grudnia 2016 r., z zastrzeżeniem art. 146f, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

W treści ustawy ustawodawca przewidział dla niektórych czynności zwolnienie od podatku.

I tak, w myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

Definicja pierwszego zasiedlenia, o której mowa powyżej została zawarta w art. 2 pkt 14 ustawy.

Przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

Warunku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10a lit. b, nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat (art. 43 ust. 7a ustawy).

Ponadto należy zaznaczyć, że zgodnie z treścią art. 29a ust. 8 ustawy, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Z opisu stanu faktycznego wynika, że Wnioskodawca jako spółdzielnia mieszkaniowa, wygasiła spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu, z powodu zaległości w opłatach czynszowych i zgodnie z art. 11 ust. 2-3 ustawy z dnia 15 grudnia 2000 r. o spółdzielniach mieszkaniowych (tekst jedn.: Dz. U. z 2013 r. poz. 1222 z późn. zm. - dalej jako u.s.m.) przeprowadziła przetarg na ten lokal. Uczestnik przetargu zadeklarował zakup lokalu za kwotę pieniężną 231.000 zł (słownie - dwieście trzydzieści jeden tysięcy) i wygrał przetarg. W związku z tym Wnioskodawca dokonał notarialnego wyodrębnienia tego lokalu i jego sprzedaży na rzecz osoby, która wygrał przetarg. Osoba ta jest drugim nabywcą tego lokalu, a transakcję tę można traktować jako drugie zasiedlenie. Wnioskodawca po otrzymaniu kwoty 231.000 zł od zwycięzcy przetargu, dokonał potrąceń na swoją rzecz zgodnie z art. 11 ust. 2-2 u.s.m. i pozostałą kwotę wypłacił osobie, która posiadała spółdzielcze lokatorskie prawo do lokalu.

W uzupełnieniu nadesłanym w dniu 27 lipca 2015 r. (data wpływu pisma 28 lipca 2015 r.) Wnioskodawca wskazał, że pierwsze zasiedlenie lokalu mieszkalnego w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, nastąpiło w dniu 1 lipca 1993 r. Z kolei ustanowienie spółdzielczego prawa do lokalu w 1993 r. nie podlegało opodatkowaniu VAT, gdyż ustawa z dnia 8 stycznia 1993 r. o podatku od towarów i usług oraz podatku akcyzowym weszła w życie 7 lipca 1993 r., a ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu nastąpiło dnia 1 lipca 1993 r. Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w stosunku do tego lokalu mieszkalnego, nabycie lokalu przez Wnioskodawcę nastąpiło w drodze wygaszenia spółdzielczego lokatorskiego prawa do tego lokalu. Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie lokalu mieszkalnego przekraczające 30% wartości początkowej obiektu, w stosunku do których przysługiwało mu prawo do odliczenia podatku naliczonego. Lokal mieszkalny w stanie ulepszonym nie był wykorzystywany przez Wnioskodawcę do wykonywania czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat; lokal nie był ulepszany po jego wybudowaniu w zakresie, w którym wydatki na ten cel przekraczałyby 30 procent jego wartości początkowej. Lokal mieszkalny nie był wykorzystywany przez Wnioskodawcę do wykonywania czynności opodatkowanych i nie był przedmiotem umów najmu, dzierżawy lub innych umów o podobnym charakterze (żadne umowy nie były zawierane). Sprzedaż lokalu mieszkalnego na rzecz zwycięzcy przetargu nastąpiła w dniu 19 marca 2015 r.

W związku z tak przedstawionym opisem sprawy, wątpliwości Wnioskodawcy wiążą się z ustaleniem, czy powinien zapłacić podatek od towarów i usług od wyodrębnienia i sprzedaży lokalu na rzecz zwycięzcy przetargu i w jakiej stawce.

Jak wskazano powyżej, dostawa nieruchomości może korzystać ze zwolnienia z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 lub 10a ustawy, które to przepisy zawierają warunki jakie muszą być spełnione do zastosowania tego zwolnienia. Warunkiem zastosowania zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy jest to, aby dostawa nie była dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia, rozumianego jako oddanie budynku, budowli lub ich części do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu pierwszemu użytkownikowi po wybudowaniu tego budynku, budowli lub ich części lub też po ich ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej. Dostawa nie może także odbywać się przed pierwszym zasiedleniem. Ponadto ze zwolnienia na podstawie tego przepisu nie może korzystać dostawa budynku, budowli lub ich części w sytuacji gdy pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Odnosząc się do powołanej wcześniej definicji pierwszego zasiedlenia stwierdzić należy, że aby można było mówić o pierwszym zasiedleniu obiekt musi zostać oddany do użytkowania, a ponadto czynność ta powinna podlegać opodatkowaniu. Z powyższej definicji wynika zatem, że oddanie do użytkowania powinno nastąpić w ramach czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, a za taką należy uznać umowę sprzedaży, najmu czy dzierżawy, pod warunkiem, że jest to czynność objęta zakresem ustawy o podatku od towarów i usług, nawet jeśli na podstawie przepisów szczególnych korzysta ze zwolnienia od podatku VAT.

Należy podkreślić, że sformułowanie w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu - dotyczy czynności wymienionych w art. 5 obecnie obowiązującej ustawy i dokonywanych w okresie jej obowiązywania, jak również dokonanej pod rządami ustawy z dnia 8 stycznia 1993 r. o podatku od towarów i usług oraz o podatku akcyzowym (Dz. U. Nr 11, poz. 50 z późn. zm.). Zatem, nie dotyczy czynności dokonywanych przed dniem 5 lipca 1993 r.

Jak wynika z opisu sprawy dostawa lokalu mieszkalnego będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia, w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy, bowiem w stosunku do lokalu nie nastąpiło pierwsze zasiedlenie. Zatem nie spełnia ona przesłanek do zastosowania zwolnienia określonego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W związku z powyższym należy przeanalizować przesłanki zwolnienia określone w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy.

Wnioskodawca wskazał we wniosku, że nie przysługiwało mu prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w stosunku do ww. lokalu, nie ponosił również wydatków na ulepszenie lokalu przekraczające 30% wartości początkowej obiektu oraz lokal w stanie ulepszonym nie był wykorzystywany przez Wnioskodawcę do wykonywania czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat.

Mając na uwadze treść wniosku oraz powołanych przepisów prawa należy stwierdzić, że dostawa lokalu mieszkalnego będzie korzystała ze zwolnienia od podatku, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy.

Co do zasady, grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według takiej stawki VAT, jaką opodatkowane są budynki/budowle na nim posadowione. Oznacza to, że w sytuacji, gdy budynki, budowle lub ich części korzystają ze zwolnienia od VAT, również sprzedaż gruntu korzysta ze zwolnienia od podatku. Zatem zwolnienie, z uwagi na regulację art. 29a ust. 8 ustawy, będzie miało również zastosowanie do dostawy gruntu, przyporządkowanego do przedmiotowego lokalu mieszkalnego.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy należy uznać za nieprawidłowe.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. z 2012 r. poz. 270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.