IPPP1/443-852/12-2/AW - VAT w zakresie opodatkowania transakcji zbycia nieruchomości zabudowanej.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 749) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy, przedstawione we wniosku z dnia 6 września 2012 r. (data wpływu 13 września 2012 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji zbycia nieruchomości zabudowanej - jest prawidłowe.

W dniu 13 września 2012 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji zbycia nieruchomości zabudowanej.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: "Wnioskodawca" lub "Zbywca") jest właścicielem nieruchomości położonej w K. Powyższa nieruchomość objęta jest księgami wieczystymi i obejmuje prawo własności gruntu (w tym, dwudziestu dwóch działek (Działki gruntu oznaczone numerami ewidencyjnymi 8/15, 8/16, 8/12, 8/14, 8/16, 8/17, 9/11, 9/12, 9/7, 9/5, 9/4, 7/I, 7/3, 7/4, 7/5, 7/12, 4/3, 4/4, 4/5, 4/6, 20/1, 3/8) o łącznej powierzchni 44527 m²) oraz prawo własności posadowionych na tym gruncie trzech budynków (w tym, budynku hali, budynku zwrotów i pawilonu gastronomicznego) wraz z towarzyszącymi im budowlami (w tym, zbiornikiem wodnym przeciwpożarowym, zadaszeniem parkingu, kanalizacją deszczową kanalizacją sanitarną, siecią niskiego napięcia, przyłączem ciepłowniczym, siecią wodociągową kablem magistralnym i rozdzielnią, drogami i placami, murami oporowymi, oświetleniem zewnętrznym, ogrodzeniem hali, ekranem akustycznym, pylonem reklamowym). W dalszej części wniosku wszystkie wymienione powyżej elementy są określane łącznie jako "Nieruchomość". Ponadto, przedmiotem transakcji byłaby jedna ruchomość będąca środkiem trwałym Zbywcy (maszt).

Wszystkie z wchodzących w skład Nieruchomości działki są objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, zgodnie z którym stanowią tereny budowlane / przeznaczone pod zabudowę.

Niemal wszystkie wchodzące w skład Nieruchomości budynki i budowle zostały wybudowane przez Zbywcę. Jedynym wchodzącym w skład Nieruchomości składnikiem majątku, który nie został wybudowany przez Zbywcę jest jeden z budynków - pawilon gastronomiczny (dalej." Pawilon Gastronomiczny"), który został wybudowany przez XXX na cudzym gruncie. Począwszy od 2006 r. Pawilon Gastronomiczny był oddawany przez XXX w podlegający opodatkowaniu VAT najem na rzecz podmiotów trzecich (F, Y, Z). Następnie, Pawilon Gastronomiczny wszedł w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa spółki XXX, która została wydzielona i przeniesiona na W. Sp. z o.o. w ramach podziału przez wydzielenie XXX. W 2012 r. W. Sp. z o.o. dokonał sprzedaży Pawilonu Gastronomicznego na rzecz Zbywcy, w drodze czynności podlegającej opodatkowaniu VAT.

Większość wchodzących w skład Nieruchomości budynków i budowli została wprowadzona do ewidencji środków trwałych Zbywcy z dniem 14 listopada 2006 r. Wyjątkiem są tutaj dwie budowle (w tym, ekran akustyczny i pylon reklamowy) oraz Pawilon Gastronomiczny, które zostały wprowadzone do ewidencji środków trwałych Zbywcy w okresach późniejszych, tj. odpowiednio w dniu 20 grudnia 2006 r. (ekran akustyczny), w dniu 15 listopada 2008 r. (pylon reklamowy) oraz w dniu 29 lutego 2012 r. (Pawilon Gastronomiczny).

Począwszy od dnia wprowadzenia wchodzących w skład Nieruchomości budynków i budowli do ewidencji środków trwałych, Zbywca nie ponosił wydatków na ulepszenie tych budynków i/lub budowli, które to ulepszenia stanowiłyby co najmniej 30% ich podatkowej wartości początkowej. Ponadto, od chwili jego wybudowania również Pawilon Gastronomiczny nie był przedmiotem ulepszeń, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiłyby co najmniej 30% podatkowej wartości początkowej (a nawet jeśli były ponoszone wydatki na ulepszenie Pawilonu Gastronomicznego, stanowiące co najmniej 30% jego wartości początkowej, to miało to miejsce dawniej niż dwa lata temu).

Ponieważ Nieruchomość była budowana z zamiarem wykorzystywania jej do wykonywania działalności opodatkowanej podatkiem VAT, Zbywca był uprawniony i dokonał obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony, związany z nabywaniem towarów i usług związanych z budową budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości. Ponadto, Zbywca był uprawniony i dokonał obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony, związany z nabyciem Pawilonu Gastronomicznego.

Podstawową działalnością i głównym źródłem przychodów Zbywcy jest dzierżawa Nieruchomości na rzecz XXX Aktualnie przedmiotem dzierżawy na rzecz XXX są wszystkie budynki i budowle wchodzące w skład Nieruchomości.

Wszystkie budynki i budowle wchodzące w skład Nieruchomości, z wyjątkiem Pawilonu Gastronomicznego, zostały oddane przez Zbywcę w podlegającą opodatkowaniu VAT dzierżawę po raz pierwszy dawniej niż 2 lata temu. Z kolei Pawilon Gastronomiczny był począwszy od 2006 r. oddawany przez XXX w podlegający opodatkowaniu VAT najem na rzecz podmiotów trzecich.

Aktualnie, Zbywca rozważa zbycie Nieruchomości na rzecz swojego komandytariusza - M. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością W. Spółka komandytowo-akcyjna (dalej: "Nabywca").

Przedmiotem transakcji zbycia na rzecz Nabywcy byłoby:

ii. prawem własności posadowionych na tym gruncie trzech budynków (w tym, budynku hali, budynku zwrotów i Pawilonu Gastronomicznego), oraz

iii. licznych budowli i innego środka trwałego, wchodzących w skład Nieruchomości.

Jednocześnie - zgodnie z art. 678 Kodeksu cywilnego z dnia 23 kwietnia 1964 r. (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 93 z późn. zm., dalej: "k.c.")"), w związku z art. 694 k.c. - z mocy prawa Nabywca wstąpiłby w prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z umowy dzierżawy Nieruchomości, łączącej Zbywcę (jako wydzierżawiającego) i XXX (jako dzierżawcę).

Ponadto, Nabywca przejąłby następujące składniki majątku Zbywcy, które ze względu na swój charakter są nierozerwalnie związane z Nieruchomością tj:

ii. dokumentację budowlaną związaną z Nieruchomością

iii. prawa i obowiązki wynikające z umowy z Urzędem Dozoru Technicznego na dozór techniczny.

Dodatkowo, Zbywca wystąpiłby do właściwych organów o przeniesienie na Nabywcę decyzji Zarządu Dróg Miejskich w K. z dnia 19 czerwca 2006 r., dotyczącej zajęcia pasa drogowego, lub o wydanie nowej decyzji w tym zakresie, bezpośrednio na Nabywcę.

Z drugiej strony, planowanej transakcji nie towarzyszyłoby przeniesienie jakichkolwiek należności i zobowiązań Zbywcy, które w przeddzień transakcji zbycia Nieruchomości figurowałyby, odpowiednio, po stronie aktywów i pasywów w bilansie Zbywcy. W szczególności, przeniesieniu na rzecz Nabywcy nie podlegałyby:

ii. bieżące (krótkoterminowe) zobowiązania Zbywcy względem podmiotów powiązanych i pozostałych jednostek, ani też

iii. znaczące kwotowo zobowiązania Zbywcy wobec XXX, wynikające z pożyczek zaciągniętych w celu finansowania budowy Nieruchomości oraz odsetek od tych pożyczek.

Ponadto, lista elementów, które nie podlegałyby przeniesieniu na rzecz Nabywcy obejmuje:

ii. prawa i obowiązki wynikające z umowy związanej z zarządzaniem Nieruchomością (usługi typu "property management"),

iii. prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z prowadzeniem bieżącej działalności przez Zbywcę (w tym, umowy na obsługę finansowo-księgową, usługi controllingowe, usługi zarządzania przedsiębiorstwem spółki),

iv. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu lokalu zawartej z QQQ Sp. z o.o., gdzie zarejestrowana jest siedziba Zbywcy,

vi. środki pieniężne i inne aktywa pieniężne Zbywcy,

vii. księgi rachunkowe Zbywcy i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne), związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej,

viii. tajemnice przedsiębiorstwa Zbywcy,

ix. nazwę przedsiębiorstwa Zbywcy.

Zbywca nie zatrudnia żadnych pracowników, ponieważ wszelkie czynności związane z zarządzaniem i obsługą Nieruchomości, jak również bieżącą obsługą finansowo-księgową a także zarządzaniem i administracją przedsiębiorstwa Zbywcy są wykonywane na rzecz Zbywcy na podstawie umów zawartych z innymi podmiotami.

Nieruchomość nie stanowi finansowo i organizacyjnie wydzielonej części przedsiębiorstwa Zbywcy, jak również nie jest finansowo wydzielona dla celów rachunkowości zarządczej. Zarówno Zbywca jak i Nabywca są zarejestrowani dla celów VAT jako podatnicy VAT czynni.

Wnioskodawca chciałby zwrócić uwagę, że w stosunku do konsekwencji planowanej transakcji w zakresie podatku VAT z wnioskiem o interpretację przepisów prawa podatkowego do działającego z upoważnienia Ministra Finansów Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie wystąpili zarówno Zbywca jak i Nabywca. Ponadto, wniosek o interpretację prawa podatkowego złożony przez Nabywcę obejmuje pytanie w zakresie zasad opodatkowania planowanej transakcji p.c.c.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy planowana transakcja zbycia Nieruchomości będzie stanowić odpłatną dostawę towarów (w tym, budynków i budowli lub ich części), objętą zwolnieniem z opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym strony będą uprawnione do zrezygnowania z powyższego zwolnienia i wyboru opodatkowania przedmiotowej transakcji VAT.

Stanowisko Wnioskodawcy

Planowana transakcja zbycia Nieruchomości będzie stanowić odpłatną dostawę towarów (w tym, budynków i budowli lub ich części), co do zasady, podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

Jednocześnie, planowana transakcja zbycia wszystkich budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości będzie objęta zwolnieniem z opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym strony będą uprawnione do zrezygnowania z powyższego zwolnienia i wyboru opodatkowania przedmiotowej transakcji.

W celu rozstrzygnięcia, czy transakcja zbycia Nieruchomości może podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT, konieczne jest w pierwszej kolejności ustalenie, czy planowana transakcja mieści się w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, zawartym w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT oraz czy żadne z wyłączeń z opodatkowania VAT, wskazanych w art. 6 ustawy o VAT, nie znajdzie zastosowania.

W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, towarami są rzeczy oraz ich części, jak również wszelkie postacie energii.

W świetle powyższej definicji towarów, jak również z uwagi na fakt, iż planowana transakcja będzie przeprowadzana za wynagrodzeniem, zdaniem Wnioskodawcy, mieści się ona w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, jako odpłatna dostawa towarów.

Ponadto - zdaniem Wnioskodawcy - transakcja sprzedaży Nieruchomości nie będzie wyłączona z zakresu opodatkowania VAT, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. W szczególności, bowiem, planowana transakcja nie może być uznana za sprzedaż przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy.

Poniżej przedstawiona jest argumentacja potwierdzająca powyższe stanowisko.

1.1. Brak przesłanek uzasadniających uznanie planowanej transakcji za zbycie "przedsiębiorstwa" i wyłączenia na tej podstawie planowanej transakcji spod zakresu VAT

1.1.1. Odwołanie się, na potrzeby definiowania przedsiębiorstwa dla celów VAT, do definicji przedsiębiorstwa na gruncie prawa cywilnego

Przepisy ustawy o VAT nie definiują pojęcia "przedsiębiorstwa" dla celów tej ustawy. Ze względu na powyższe oraz uwzględniając definicję zawartą w innych ustawach, w doktrynie i judykaturze prawa podatkowego jest powszechnie akceptowane, iż - dla celów podatku VAT - pojęcie przedsiębiorstwa powinno być rozumiane zgodnie z jego definicją zawartą w art. 551 k.c. W myśl regulacji zawartej w tym artykule, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

* oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),

* własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,

* prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,

* wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,

* koncesje, licencje i zezwolenia,

* patenty i inne prawa własności przemysłowej,

* majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,

* tajemnice przedsiębiorstwa,

* księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zgodnie z art. 552 k.c., czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych. W konsekwencji, sprzedaż przedsiębiorstwa (wyłączona z zakresu opodatkowania podatkiem VAT) ma miejsce jedynie wtedy, gdy wszystkie wymienione w art. 551 k.c. elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym) zostaną przekazane nabywcy. W przeciwnym przypadku, jeżeli jakiekolwiek istotne składniki tworzące przedsiębiorstwo nie zostaną zbyte, sprzedaży takiej nie należy postrzegać jako zbycia przedsiębiorstwa.

Mając na uwadze powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, nie można uznać, że Nieruchomość razem z umową jej dzierżawy (przejmowaną z mocy prawa) oraz tylko niektórymi składnikami majątku Wnioskodawcy, immanentnie związanymi z Nieruchomością, stanowią jego przedsiębiorstwo. Wynika to z faktu, iż przedmiot planowanej transakcji nie wyczerpuje przytoczonej powyżej definicji przedsiębiorstwa na gruncie prawa cywilnego, która jest również przyjmowana na gruncie ustawy o VAT. W szczególności, planowanej transakcji nie będzie towarzyszył transfer szeregu kluczowych składników, wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, które zostały wymienione w opisie zdarzenia przyszłego, w tym:

* należności i zobowiązania Zbywcy, które w przeddzień planowanej transakcji figurowałyby, odpowiednio, po stronie aktywów i pasywów w bilansie Zbywcy (w tym (i) jakiekolwiek należności krótkoterminowe od XXX, (ii) sporna należność krótkoterminowa od wykonawcy robót budowlanych z tytułu refaktury kosztów napraw zastępczych, (iii) bieżące (krótkoterminowe) zobowiązania Zbywcy względem podmiotów powiązanych i pozostałych jednostek, ani też (iv) znaczące kwotowo zobowiązania Zbywcy wobec XXX, wynikające z pożyczek zaciągniętych w celu finansowania budowy Nieruchomości oraz odsetek od tych pożyczek),

* prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczenia, zgodnie z którymi Zbywca występuje jako ubezpieczony,

* prawa i obowiązki wynikające z umowy związanej z zarządzaniem Nieruchomością (usługi typu "property management"),

* prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z prowadzeniem bieżącej działalności przez Zbywcę (w tym, umowy na obsługę finansowo-księgową usługi controllingowe, usługi zarządzania przedsiębiorstwem spółki i administracyjne),

* prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu lokalu zawartej z QQQ Sp. z o.o., gdzie zarejestrowana jest siedziba Zbywcy,

* prawa i obowiązki wynikające z umów rachunku (-ów) bankowego (-ych) Zbywcy,

* środki pieniężne i inne aktywa pieniężne Zbywcy,

* księgi rachunkowe Zbywcy i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne), związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej,

* tajemnice przedsiębiorstwa Zbywcy,

* nazwę przedsiębiorstwa Zbywcy.

Z perspektywy przedsiębiorstwa Zbywcy, przedmiotem zbycia będą tylko niektóre składniki należące do majątku tego przedsiębiorstwa, tj. Nieruchomość oraz elementy nierozerwalnie z nią związane.

1.1.2. Odwołanie się do stanowiska organów podatkowych i sądów administracyjnych

Stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym zbywane w ramach transakcji składniki majątkowe nie będą stanowić przedsiębiorstwa jest poparte interpretacją przepisów prawa, dokonaną przez Ministra Finansów w odpowiedzi na interpelację poselską nr 1778 z dnia 13 czerwca 2003 r. (która - co należy zaznaczyć była niejednokrotnie przytaczana przez organy podatkowe).

Z odpowiedzi Ministra Finansów na interpelację poselską można wywnioskować, iż za sprzedaż przedsiębiorstwa nie można uznać sprzedaży samego budynku, nawet wówczas, gdy jest on przeznaczony pod wynajem.

Przedsiębiorstwem, bowiem, może być budynek wraz ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami, zawartymi umowami najmu, zarządzania, dostawy mediów i innymi umowami związanymi z tym budynkiem i działalnością polegającą na wynajmie. Tymczasem - jak zaznaczono w opisie zdarzenia przyszłego - w analizowanym przypadku, przedmiotowej transakcji nie będzie towarzyszył transfer żadnych należności ani zobowiązań Zbywcy. Kolejnego argumentu przemawiającego za tym, iż przedmiotem analizowanej transakcji nie jest przedsiębiorstwo Zbywcy, dostarczają orzeczenia sądów, w których wyrażono tezę, iż zbycie przez podatnika tylko części jego aktywów z definicji nie może być zakwalifikowane jako zbycie przedsiębiorstwa, choćby nawet przedmiotem zbycia była zdecydowana większość składników majątkowych funkcjonującego przedsiębiorstwa. Tymczasem, planowanej transakcji sprzedaży Nieruchomości na rzecz Nabywcy nie będzie towarzyszył transfer wszystkich aktywów Zbywcy. W ramach przedmiotowej transakcji Zbywca zbędzie jedynie środki trwałe składające się na Nieruchomość wraz z autorskimi prawami do prac projektowych, budowlanych, itp. wykonanych przez inne podmioty związku z budową Nieruchomości, dokumentacją budowlaną związaną z Nieruchomością a także z prawami i obowiązkami wynikającymi z umowy z Urzędem Dozoru Technicznego na dozór techniczny. Dodatkowo, Zbywca wystąpiłby do właściwych organów o przeniesienie na Nabywcę decyzji Zarządu Dróg Miejskich w K. z dnia 19 czerwca 2006 r., dotyczącej zajęcia pasa drogowego, lub o wydanie nowej decyzji w tym zakresie bezpośrednio na Nabywcę. W konsekwencji, po dacie planowanej transakcji - oprócz wspomnianych powyżej należności i zobowiązań - w rękach Zbywcy pozostaną pewne aktywa należące obecnie do jego przedsiębiorstwa, tj. środki pieniężne i inne aktywa pieniężne Wnioskodawcy, tajemnice przedsiębiorstwa Zbywcy. Ponadto, Zbywca nadal będzie posługiwał się aktualną nazwą przedsiębiorstwa oraz dzierżył prawa obowiązki wynikające z umowy najmu lokalu, w którym zarejestrowana jest jego siedziba. Szczegółowa lista składników przedsiębiorstwa Zbywcy, które będą przedmiotem planowanej transakcji oraz tych, które nie będą objęte planowaną transakcją jest przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego.

Istotne znaczenie ma również fakt, iż w związku z planowaną transakcją nie dojdzie do przeniesienia na Nabywcę ksiąg rachunkowych Zbywcy oraz innych dokumentów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej, jak również praw obowiązków wynikających z obecnie obowiązującej umowy związanej z zarządzaniem Nieruchomością. W konsekwencji - po nabyciu Nieruchomości - Nabywca będzie prowadził działalność gospodarczą obejmującą dzierżawę Nieruchomości, przy wykorzystaniu własnych zasobów oraz, zasadniczo, na podstawie umów zawartych przez siebie z innymi podmiotami. Fakt ten dodatkowo potwierdza tezę, zgodnie z którą w wyniku planowanej transakcji nie dojdzie do przeniesienia całości przedsiębiorstwa Zbywcy, a jedynie poszczególnych (choć znaczących) składników jego majątku.

1.1.3. Przesłanka związku organizacyjnego składników przedsiębiorstwa oraz możliwości prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przedmiot transakcji

Na uwagę zasługuje również podniesiona w ustawowej definicji przedsiębiorstwa (na gruncie prawa cywilnego) oraz akcentowana na gruncie wykładni pojęcia przedsiębiorstwa użytego w art. 6 ustawy o VAT dla celów podatku VAT i niejednokrotnie podkreślana w orzecznictwie sądów kwestia, iż przedsiębiorstwo nie jest tylko sumą jego składników, lecz ich zorganizowanym zespołem. Z uwagi na fakt, iż Zbywca zbędzie jedynie wybrane składniki majątkowe Zbywcy, nie można uznać, iż (i) jest to zespół elementów, oraz że (ii) elementy te łączy więź o charakterze organizacyjnym.

Przedmiot planowanej transakcji nie będzie wykazywał cech zorganizowania wystarczającego, aby w oparciu jedynie o przedmiot transakcji mogła być prowadzona działalność gospodarcza. W oparciu o samą Nieruchomość oraz wskazane w opisie zdarzenia przyszłego składniki majątkowe, bez pozostałych składników majątku Zbywcy nie może być prowadzona działalność gospodarcza i to zarówno przez Zbywcę jak i Nabywcę. W rezultacie, przedmiotu planowanej transakcji nie można uznać za samodzielne przedsiębiorstwo (gdyż będzie niezdolny do prowadzenia działalności gospodarczej), ani nie można mu przypisać waloru zorganizowania charakterystycznego dla przedsiębiorstwa.

Z powyższych względów, zdaniem Wnioskodawcy, nie ma podstaw, aby przedmiot planowanej transakcji zakwalifikować jako przedsiębiorstwo w rozumieniu k.c., ani w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. A zatem, zdaniem Wnioskodawcy, transakcja nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT jako zbycie przedsiębiorstwa Zbywcy.

1.2, Transakcja zbycia "zorganizowanej części przedsiębiorstwa"

W myśl regulacji art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumieć należy organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W analizowanym przypadku działalność gospodarcza polegająca na dzierżawie Nieruchomości nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa, wyodrębnionej w ramach działalności gospodarczej prowadzonej przez Zbywcę. Ponadto, wybrane składniki majątkowe będące przedmiotem planowanej transakcji nie są finansowo i organizacyjnie wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie Zbywcy. Podkreślenia wymaga również fakt, że w skład zbywanej przez Zbywcę masy majątkowej nie będą wchodziły zobowiązania, które w ustawowej definicji wskazywane są wprost jako niezbędny element zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Dodatkowo, przenoszone w ramach planowanej transakcji składniki majątkowe nie stanowią zespołu składników, który mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze. Tym samym, zbywane składniki majątku będące przedmiotem planowanej transakcji nie będą spełniały definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa, określonej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT i w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. A zatem - zdaniem Wnioskodawcy - planowana transakcja nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT jako zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa Zbywcy.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, przedmiotowa transakcja będzie stanowiła odpłatną dostawę towarów w rozumieniu przepisów art. 5 ust. 1 ustawy o VAT i nie będzie mieściła się w katalogu czynności nie podlegających przepisom ustawy o VAT, określonym w art. 6 ustawy o VAT.

Jak już wskazano powyżej, zdaniem Wnioskodawcy, przedmiotowa transakcja będzie stanowiła odpłatną dostawę towarów, w rozumieniu przepisów art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, i nie będzie mieściła się w katalogu czynności nie podlegających przepisom ustawy o VAT, określonym w art. 6 ustawy o VAT. Z uwagi na fakt, iż przedmiotowa transakcja będzie dotyczyła dostawy budynków i budowli, jej opodatkowanie będzie podlegało regulacjom art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Mając na uwadze powyższe, w kontekście pytania postawionego przez Zbywcę w niniejszym wniosku oraz pytań postawionych przez Nabywcę w złożonym przez niego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, należy przeanalizować, czy planowana transakcja nie będzie podlegać zwolnieniu z opodatkowania VAT.

Zgodnie z brzmieniem art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT dostawa budynków, budowli lub ich części jest zwolniona z podatku VAT, z wyjątkiem gdy:

Jednocześnie, w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

Na gruncie powyższych przepisów, zdaniem Wnioskodawcy, planowana transakcja, w odniesieniu do wszystkich budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości, spełnia przesłanki zwolnienia z opodatkowania VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Zdaniem Wnioskodawcy, pierwsze zasiedlenie wszystkich budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości poza Pawilonem Gastronomicznym miało bowiem miejsce dawniej niż dwa lata temu, kiedy to Zbywca oddał tę część Nieruchomości w podlegającą opodatkowaniu VAT dzierżawę na rzecz XXX. Z kolei pierwsze zasiedlenie Pawilonu Gastronomicznego miało miejsce również dawniej niż dwa lata temu, kiedy to Pawilon Gastronomiczny został oddany przez XXX w podlegający opodatkowaniu VAT najem na rzecz podmiotów trzecich. W analizowanym przypadku dostawa nie będzie, zatem, dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, a ponadto - pomiędzy pierwszym zasiedleniem (tekst jedn.: od chwili wydania budynków i budowli na rzecz XXX jako dzierżawcy, na podstawie umowy dzierżawy oraz od chwili wydania Pawilonu Gastronomicznego na rzecz podmiotu trzeciego jako najemcy) a planowaną dostawą Nieruchomości przez Zbywcę na rzecz Nabywcy - upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

Jednocześnie, zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia z VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, i wybrać opodatkowanie VAT dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

Jak wspomniano w opisie zdarzenia przyszłego, zarówno Zbywca, jak i Nabywca są zarejestrowani dla celów VAT jako podatnicy VAT czynni. W związku z powyższym, zdaniem Wnioskodawcy, będą oni uprawnieni, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, do wyboru opodatkowania przedmiotowej transakcji podatkiem VAT, pod warunkiem złożenia, przed dniem dokonania dostawy Nieruchomości, naczelnikowi urzędu skarbowego właściwemu dla Nabywcy, zgodnego oświadczenia o wyborze opodatkowania VAT przedmiotowej transakcji.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, planowana transakcja - w odniesieniu do wszystkich budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości - będzie objęta zwolnieniem z opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym Zbywcy i Nabywcy będzie przysługiwało prawo rezygnacji z powyższego zwolnienia z podatku VAT (na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 oraz art. 43 ust. 10 ustawy o VAT) i wyboru opodatkowania planowanej transakcji, według stawki VAT podstawowej obowiązującej w dacie transakcji (obecnie na poziomie 23%).

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.