IPPP1/443-363/13-2/AS - Uznanie darowizny składników majątkowych w postaci przedsiębiorstwa do spółki za czynność niepodlegającą opodatkowaniu.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 749 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 18 kwietnia 2013 r. (data wpływu 22 kwietnia 2013 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania darowizny składników majątkowych w postaci przedsiębiorstwa do spółki za czynność niepodlegającą opodatkowaniu - jest prawidłowe.

W dniu 22 kwietnia 2013 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania darowizny składników majątkowych w postaci przedsiębiorstwa do spółki za czynność niepodlegającą opodatkowaniu.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jest spółką kapitałową - polskim rezydentem podatkowym (dalej również "Spółka" lub "Spółka-córka"), działającą w branży deweloperskiej. Jedynym udziałowcem Spółki-córki jest inna spółka kapitałowa z siedzibą w Polsce tj. M. S.A. (dalej "Spółka-matka").

Spółka-córka prowadzi obecnie działalność w zakresie najmu obiektów na terenie centrum budownictwa. Spółka-córka jest użytkownikiem wieczystym przedmiotowego gruntu. Obecnie część terenu przygotowywana jest pod inwestycję mieszkaniową, ale na pozostałej części przewiduje się kontynuację najmu budynków.

Spółka-matka rozważa utworzenie wraz ze Spółką-córką oraz ewentualnie innymi spółkami zależnymi podatkowej grupy kapitałowej w rozumieniu art. 1a ustawy CIT (dalej: "PGK").

W okresie funkcjonowania PGK, w związku z realizowanym modelem biznesowym, planowana jest konsolidacja majątku w Spółce-matce. Jednym z rozważanych sposobów przeprowadzenia konsolidacji jest darowizna majątku Spółki-córki na rzecz Spółki-matki.

Przedmiotem darowizny będzie zespół składników majątkowych Spółki-córki przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej w szczególności:

* prawo wieczystego użytkowania gruntu, na którym znajdują się budynki oraz budowle położonego przy ul. K.,

* maszyny,

* urządzenia,

* środki transportu,

* należności,

* prawa wynikające z umów zawartych przez Spółkę-córkę, w szczególności umowy najmu oraz umowy związane z obsługą nieruchomości (w szczególności umowy o dostawę mediów).

W związku z darowizną majątku Spółki-córki na rzecz Spółki-matki dojdzie również do przejścia zakładu pracy w trybie art. 23¹ Kodeksu pracy na Spółkę-matkę oraz przejęcia zobowiązań związanych z działalnością przedsiębiorstwa Spółki-córki przez Spółkę-matkę.

Tym samym, przedmiotem darowizny będzie zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony i zdolny do prowadzenia działalności gospodarczej, stanowiący większość majątku Spółki-córki.

Po otrzymaniu darowizny działalność prowadzonego przedsiębiorstwa Spółki-córki, tj. działalność w zakresie najmu oraz działalność deweloperska będzie kontynuowana w Spółce-matce.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy majątek Spółki-córki będący przedmiotem darowizny stanowi przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów ustawy VAT, a w związku z tym jego darowizna jest wyłączona z ustawy VAT.

Zdaniem Wnioskodawcy, ustawa VAT nie formułuje natomiast legalnej definicji "przedsiębiorstwa". Zgodnie z utrwaloną linią orzeczniczą sądów administracyjnych (przykładowo: wyrok SN z dnia 20 grudnia 2000 r., sygn. III RN 163/00; wyrok WSA w Warszawie z dnia 6 października 2009 r., sygn. III SA/WA 368/09), oraz interpretacjami indywidualnymi Ministra Finansów (np. interpretacja indywidualna z 12 lutego 2010 r., sygn. IPPP1-443-1368/09-2/JB, bądź interpretacja indywidualna z 4 listopada 2008 r. sygn. IPPP1/443-1510/08-3/GD) powszechnie przyjmuje się, że do zdefiniowania pojęcia przedsiębiorstwa na gruncie ustawy VAT należy stosować definicję zawartą w art. 55¹ ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm., dalej: "k.c.").

Zgodnie z art. 55¹ k.c. przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

Sformułowanie zawarte w zacytowanym art. 55¹ k.c. "obejmuje ono w szczególności", pozwala uznać, że definicja wymienia tylko przykładowe elementy przedsiębiorstwa.

W rezultacie przedsiębiorstwo może obejmować także inne, niż wyszczególnione w tym przepisie składniki, jak również może składać się z niektórych tylko elementów wyliczenia zawartego w art. 55¹ k.c. Kluczowym dla uznania, że przedmiot darowizny stanowi przedsiębiorstwo w rozumieniu ustawy VAT oraz art. 55¹ k.c. jest więc to, że stanowi on "zespół" składników materialnych i niematerialnych o cechach "zorganizowania" oraz "przeznaczenia do prowadzenia działalności gospodarczej".

Potwierdza to art. 55² k.c., zgodnie z którym "czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych".

Powyższe stanowisko zgodne jest z dotychczasowymi interpretacjami indywidualnymi Ministra Finansów, przykładowo z wydaną za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie interpretacją indywidualną z 23 maja 2012 r. sygn. IPPP2/443-282/12-2/MM.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego przedmiotem transferu ze Spółki-córki do Spółki-matki będzie zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych (tekst jedn.: w szczególności prawo użytkowania wieczystego gruntu wraz z budynkami i budowlami, prawa wynikające z umów najmu, środki pieniężne wierzytelności oraz pracownicy), zdolny do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej.

W konsekwencji majątek Spółki-córki będący przedmiotem planowanej darowizny spełnia kryteria przedsiębiorstwa, a zatem przedmiotowa darowizna jest darowizną przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy VAT. Z uwagi na to, w opinii Spółki planowana darowizna, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy VAT, nie podlega opodatkowaniu VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tekst jedn.: Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 z późn. zm.) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (...).

Pojęcie towaru ustawodawca zdefiniował w art. 2 pkt 6 powołanej ustawy. Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu stosowania przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Stosownie bowiem do art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawodawca w ww. przepisie nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem "transakcji zbycia". Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia "dostawy towarów" w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności, jak właściciel np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aport).

Wyłączenie stosowania ustawy o podatku od towarów i usług przewidziane w przepisie art. 6 pkt 1 tej ustawy obejmuje jednakże tylko te czynności zrównane z pojęciem dostawy towarów, których przedmiotem jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz przepisy wykonawcze do niej nie definiują pojęcia "przedsiębiorstwo", należy więc odwołać się odpowiednio do przepisów ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.).

Zgodnie z art. 55¹ Kodeksu cywilnego, przedsiębiorstwo stanowi zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej, który obejmuje w szczególności:

Ustawodawca w ww. przepisie wskazał, jakiego rodzaju elementy wchodzą w skład kompleksu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, czyli przedsiębiorstwa, które może być przedmiotem czynności prawnej. Nie wszystkie jednak elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa są na tyle istotne, by bez ich zbycia nie można było mówić o zbyciu przedsiębiorstwa. O tym, jakie konkretne składniki muszą być przeniesione na nabywcę, aby można było uznać, że nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują okoliczności faktyczne, których nie można określić apriorycznie.

W tym miejscu należy zaznaczyć, że zgodnie z art. 55² Kodeksu cywilnego, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy zbywany majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej.

Z przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego wynika, iż Wnioskodawca jest spółka kapitałową działającą w branży developerskiej. Jedynym udziałowcem Spółki-córki jest inna spółka kapitałowa - Spółka-matka. Spółka-córka prowadzi obecnie działalność w zakresie najmu obiektów na terenie centrum budownictwa. Spółka-córka jest użytkownikiem wieczystym przedmiotowego gruntu. Obecnie część terenu przygotowywana jest pod inwestycję mieszkaniową, ale na pozostałej części przewiduje się kontynuację najmu budynków.

Obecnie planowana jest konsolidacja majątku w Spółce-matce. Jednym z rozważanych sposobów przeprowadzenia konsolidacji jest darowizna majątku Spółki-córki na rzecz Spółki-matki.

Przedmiotem darowizny będzie zespół składników majątkowych Spółki-córki przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej w szczególności:

* prawo wieczystego użytkowania gruntu, na którym znajdują się budynki oraz budowle położonego przy ul. K.,

* maszyny,

* urządzenia,

* środki transportu,

* należności,

* prawa wynikające z umów zawartych przez Spółkę-córkę, w szczególności umowy najmu oraz umowy związane z obsługą nieruchomości (w szczególności umowy o dostawę mediów).

W związku z darowizną majątku Spółki-córki na rzecz Spółki-matki dojdzie również do przejścia zakładu pracy w trybie art. 23¹ Kodeksu pracy na Spółkę-matkę oraz przejęcia zobowiązań związanych z działalnością przedsiębiorstwa Spółki-córki przez Spółkę-matkę.

Przedmiotem darowizny będzie zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony i zdolny do prowadzenia działalności gospodarczej, stanowiący większość majątku Spółki-córki. Po otrzymaniu darowizny działalność prowadzonego przedsiębiorstwa Spółki-córki, tj. działalność w zakresie najmu oraz działalność deweloperska będzie kontynuowana w Spółce-matce.

Mając na uwadze przedstawiony opis zdarzenia przyszłego oraz powołane przepisy prawa stwierdzić należy, że w przedmiotowej sprawie zespół składników majątkowych, stanowiący darowiznę na rzecz Spółki-matki, będzie posiadać cechy wymienione w art. 55¹ ustawy - Kodeks cywilny i mieścić się będzie w pojęciu przedsiębiorstwa. W konsekwencji, darowizna przedmiotowego zespołu składników majątkowych, stanowiącego przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego, nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy, tj. nie będzie objęte zakresem przedmiotowym ustawy.

Wobec powyższego stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za prawidłowe.

Niniejsza interpretacja dotyczy wyłącznie w zakresie podatku od towarów i usług, w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 270 z późn. zm.).

Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.