IPPB5/423-707/13-2/PS

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 749) oraz § 8 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 9 września 2013 r. (data wpływu 11 września 2013 r.) w sprawie o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego, dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie istnienia zakładu na terytorium Polski w myśl postanowień konwencji z dnia 14 czerwca 1995 r. między Rzecząpospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku (Dz. U. z 1996 r. Nr 110, poz. 527; dalej: konwencja polsko - luksemburska) - jest prawidłowe.

W dniu 11 września 2013 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowym od osób prawnych w zakresie istnienia zakładu na terytorium Polski w myśl postanowień konwencji z dnia 14 czerwca 1995 r. między Rzecząpospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku (Dz. U. z 1996 r. Nr 110, poz. 527; dalej: konwencja polsko - luksemburska).

We wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

O. (dalej zwana: "O.") jest luksemburską spółką zajmującą się rozwijaniem, produkcją, nabywaniem, marketingiem i dystrybucją kosmetyków oraz produktów z nimi związanych, występujących pod różnymi markami zwykle związanymi z nazwą "O." (dalej: "Produkty O.").

O. założyła oddział handlowy w Szwajcarii (dalej zwany: "O."), za pośrednictwem którego będzie prowadziła bieżącą działalność gospodarczą w zakresie zarządzania operacyjnego i dystrybucji Produktów O.

III. 2. Aktywność Wnioskodawcy na terenie Polski

1.

W chwili obecnej podjęto decyzję o stworzeniu w Polsce dla O. (O.) centrum magazynowo - logistycznego dla realizacji dostaw Produktów O. należących do O. - tj. tak zwany Magazyn Centralny oraz Regionalne Centrum Dystrybucyjne (RCD).

Ww. Centrum magazynowo-logistyczne będzie funkcjonować w oparciu o usługi logistyczne świadczone przez polskie podmioty, będące dostawcami usług logistycznych i magazynowych (zwane dalej: "Dostawcami Usług Logistycznych"), które dysponują zapleczem magazynowym i logistycznym potrzebnym do świadczenia tych usług. Dostawcami Usług Logistycznych mogą być zarówno podmioty niepowiązane, jak i powiązane z O. (O.) w rozumieniu art. 11 u.p.d.o.p.

a. Magazyn Centralny

Usługi logistyczne świadczone przez Dostawców Usług Logistycznych umożliwią zlokalizowanie w Polsce jednego z głównych magazynów O. (O.) (dalej: "Magazyn Centralny"), do którego, stosownie do zapotrzebowania: (i) dostarczane będą Produkty O. - nabywane przez O. (O.) od podmiotów produkcyjnych lub innych dostawców (będących jednostkami powiązanymi lub niepowiązanymi w rozumieniu art. 11 u.p.d.o.p., położonymi zarówno w Polsce, jak i w innych państwach UE oraz w państwach nienależących do UE) albo (ii) przemieszczane z innych magazynów O. (O.) położonych poza Polską. Lokalizacja Magazynu Centralnego w Polsce wynika z geograficznego położenia Polski, optymalnego z punktu widzenia efektywności przepływu Produktów O. między dostawcami i odbiorcami O. (O.).

Magazyn Centralny będzie wykorzystywany do dokonywania dostaw Produktów O. przechowywanych w opakowaniach zbiorczych na paletach (wysyłanych w ilościach hurtowych - opakowaniach zbiorczych, kartonach).

Jak już wspomniano - Magazyn Centralny nie będzie stanowił własności, ani nie będzie wynajmowany przez O. (O.).

W powyższym zakresie O. (za pośrednictwem O.) będzie nabywać jedynie usługi świadczone przez Dostawców Usług Logistycznych - tj.:

* usługi magazynowania (przechowywanie i przeładunek),

* usługi transportowe, logistyczne i inne usługi pomocnicze, oraz/lub

* usługi związane z odprawą celną w Imporcie i eksporcie.

b. Regionalne Centrum Dystrybucyjne (RCD)

Na terytorium Polski zlokalizowane zostanie także RCD.

RCD będzie (prowadzonym przez Dostawców Usług Logistycznych) nowoczesnym i efektywnym magazynem wyposażonym w częściowo zautomatyzowany system kompletowania i przygotowywania zamówień (tzw. pick pack) ze skanerami kodów kreskowych produktów (pick-to-light). System ten umożliwi Dostawcom Usług Logistycznych szybką i efektywną kompletację zamówień składanych do O. (O.) przez dystrybutorów Produktów O.

W RCD Dostawcy Usług Logistycznych będą przygotowywać gotowe paczki Produktów O., posortowane zgodnie z indywidualnymi zamówieniami dla dystrybutorów Produktów O. na poszczególnych rynkach. Zapewni to możliwie najwyższą efektywność łańcucha dostaw w Grupie O. oraz pozwoli uzyskać wysoką dokładność w realizacji zamówień poszczególnych spółek dystrybucyjnych.

System ten będzie identyfikował produkty, które powinno zawierać dane zamówienie. Następnie, paczki będą zatrzymywać się przy każdej stacji wyboru produktów i po zeskanowaniu ich kodu kreskowego, odpowiednie kontrolki będą wskazywać, które i w jakiej ilości produkty powinny zostać wybrane i dołączone do zamówienia. W ten sposób pracownik obsługujący urządzenie będzie w efektywny, dokładny i szybki sposób kompletował zamówienie.

W momencie sprzedaży przez O. (O.) Produktów O., będą one posortowane i spakowane w RCD w gotowych paczkach przeznaczonych do dostarczenia. Poza usługami typu pick pack Dostawcy Usług Logistycznych będący operatorem RCD świadczyć może także inne usługi na rzecz O. (OCB) związane z obsługą logistyczną min.: usługi magazynowania (przechowywanie i przeładunek) oraz usługi transportowe, logistyczne i inne, pomocnicze wobec powyższych usług.

c. Lokalizacja Magazynu Centralnego i RCD

Magazyn Centralny i RCD, obsługiwane przez Dostawców Usług Logistycznych, mogą być położone w jednej lub w kilku lokalizacjach na terenie Polski.

d. Ograniczony dostęp O. (O.) do pomieszczeń magazynowych

Pomieszczenia, w których Magazyn Centralny i RCD będą zlokalizowane, będą albo stanowić własność poszczególnych Dostawców Usług Logistycznych, albo będą wynajmowane lub leasingowane przez te podmioty. W pewnym zakresie pomieszczenia te mogą być wynajmowane przez Dostawców Usług Logistycznych również od polskich podmiotów należących do Grupy O.

O. (O.) nie będzie miała ani prawnej, ani faktycznej kontroli nad magazynami, w których zostaną umiejscowione Magazyn Centralny i RCD. O. (O.) nie będzie właścicielem ani najemcą magazynów, a jedynie będzie nabywać konkretne kompleksowe usługi (jak opisano powyżej składają się na nie min. usługi magazynowania, usługi kompletowania towarów (typu pick pack), usługi logistyczne, itp.), które będą wykonywane przez Dostawców Usług Logistycznych - to właśnie Dostawcy Usług Logistycznych lub ich podwykonawcy będą kontrolować i zarządzać magazynami.

O. (O.) lub wskazane przez nią podmioty będą mogły mieć dostęp do tych obiektów jedynie w zakresie, w jakim wymagana jest weryfikacja, czy Dostawcy Usług Logistycznych wykonuje usługi zgodnie z ustaleniami poczynionymi z O. (OCBG) i zawartymi umowami.

e. Brak wyłączności Dostawców Usług Logistycznych.

Dostawcy Usług Logistycznych będą upoważnieni do świadczenia podobnych usług na rzecz innych podmiotów. Również O. (O.) będzie mogła zawierać umowy o świadczenie opisanych wyżej usług logistycznych z kilkoma podmiotami.

Zatem dla żadnej ze stron współpraca nie będzie opierać się na zasadzie wyłączności.

Dostawcy Usług Logistycznych będą w sposób niezależny od O. (O.) wybierać swoich podwykonawców. Jednakże, Dostawcy Usług Logistycznych będą mogli w powyższym zakresie korzystać z sugestii O. (O.) - co może mieć wpływ (tekst jedn.: ograniczać) na zakres odpowiedzialności Dostawców Usług Logistycznych wobec O. (O.) za szkody powstałe w wyniku działań tych podwykonawców.

f. Wsparcie w zakresie procedur administracyjnych / celnych / podatkowych

Co do zasady Dostawcy Usług Logistycznych nie będą upoważnieni do działania w imieniu O. (O.). Pracownicy tych podmiotów będą jednak mogli zostać upoważnieni przez O. (O.) do reprezentowania O. (O.) w związku z procedurami administracyjnymi: procedurami celnymi, procedurami dotyczącymi VAT oraz innymi procedurami administracyjnymi w Polsce, których przestrzegane jest konieczne dla dostawy Produktów O. do Magazynu Centralnego i RCD oraz ich wysyłki do odbiorców wskazanych przez O. (O.).

g. Wynagrodzenie za usługi świadczone przez Dostawców Usług Logistycznych

O. (O.) będzie wynagradzać Dostawców Usług Logistycznych za wykonanie wskazanych wyżej usług na zasadach ustalonych w umowach zawartych z tymi podmiotami.

h. Zakup usług wsparcia administracyjnego

W celu obsługi administracyjnej procesu dostaw z Magazynu Centralnego oraz RCD - O. (za pośrednictwem O.) zamierza nabywać od jednostek powiązanych należących do Grupy O. a mających siedzibę w Polsce usługi wsparcia administracyjnego związanego z organizacją łańcucha dostaw, transportu i logistyki. W ramach realizacji tych usług ich dostawcy nie będą jednak sprawować w imieniu O. (O.) kontroli nad jakimikolwiek pomieszczeniami lub magazynami zlokalizowanymi na terenie Polski, lecz co najwyżej będą mogli mieć pewien dostęp do obiektów Dostawców Usług Logistycznych - jednak jedynie w takim zakresie, w jakim będzie to niezbędne w celu realizacji wspomnianych powyżej usług wsparcia administracyjnego związanego z organizacją łańcucha dostaw, transportu i logistyki.

Podmioty te będą mogły, w razie potrzeby, wyznaczać podwykonawców dla celów wykonania wymienionych wyżej usług.

Podmioty te nie będą natomiast upoważnione do reprezentowania O. (O.) wobec stron trzecich i zaciągania zobowiązań w imieniu O. (O.). Wyjątkiem może być jedynie upoważnienie pracowników tych podmiotów do reprezentacji O. (O.) w ramach wykonywania czynności koniecznych dla dopełnienia procedur administracyjnych (np. w zakresie kwestii celnych, kwestii legalizacji dokumentów wysyłkowych w Krajowej Izbie Gospodarczej oraz kwestii VAT, itp.), wymaganych dla dostarczenia Produktów O. należących do O. (O.) w miejsce wskazane przez O.

O. (O.) będzie wynagradzać te podmioty za wykonanie wskazanych wyżej usług na zasadach ustalonych w umowach zawartych z tymi podmiotami.

2.

O. (O.) rozważa także dokonywanie dostaw z Magazynu Centralnego i RCD również na rzecz O. Sp. z o.o. (która jest dystrybutorem Produktów O. na rynku polskim).

Realizacja dostaw Produktów O. z Magazynu Centralnego lub z RCD dokonywana przez O. (za pośrednictwem O.) na rzecz O. Sp. z o.o. ma zgodnie z zamierzeniem Spółki wyglądać w następujący sposób:

a. Zaopatrzenie z Magazynu Centralnego (dostawa w paczkach zbiorczych)

Na podstawie ustalonego zapotrzebowania na Produkty O. po stronie O. Sp. z o.o. (zapotrzebowanie będzie określane na podstawie danych gromadzonych i aktualizowanych w specjalnie przystosowanych do tego systemach IT) oraz biorąc pod uwagę poziom zapasów w Magazynie Centralnym, Dostawcy Usług Logistycznych będą informowani (również za pośrednictwem odpowiednich systemów i rozwiązań Informatycznych) o planowanych wysyłkach i dostawach dla O. Sp. z o.o. Na tej podstawie, Dostawcy Usług Logistycznych będą przygotowywać produkty do dostawy, dopełniać niezbędne procedury wysyłkowe oraz wysyłać produkty do magazynu O. Sp. z o.o.

b. Zaopatrzenie realizowane przez RCD

Zaopatrzenie realizowane przez RCD dotyczy dostaw w paczkach indywidualnie przygotowanych i zapakowanych w ramach usługi kompletowania towarów tzw. pick pack i uwzględnia zamówienia końcowych klientów O. Sp. z o.o.

W pierwszym kroku następować będzie uzupełnianie zapasów w RCD przez przesunięcie towarów z Magazynu Centralnego. Uzupełnienie zapasów będzie się odbywać na podstawie: (i) łącznego zapotrzebowania zgłoszonego przez O. Sp. z o.o. i innych odbiorców O. (O.) korzystających z usług RCD na dostawy Produktów O. ustalonego według danych raportowanych przez systemy IT, indywidualnych zamówień końcowych klientów wszystkich odbiorców O. (O.) oraz (ii) dostępnego poziomu zapasów Produktów O. w Magazynie Centralnym. Stąd, w RCD będą znajdować się tylko takie ilości Produktów O., jakie będą potrzebne do bieżącej obsługi poszczególnych odbiorców O. (O.).

O. (O.) nie będzie prowadził sprzedaży Produktów O. na rzecz końcowych odbiorców (głównie tzw. "konsultantek O.") zlokalizowanych na terytorium Polski. Tego typu sprzedaż jest i będzie realizowana na terytorium Polski wyłącznie i bezpośrednio przez lokalnego dystrybutora (tekst jedn.: O. Sp. z o.o.) występującego we własnym imieniu oraz w zakresie własnej działalności.

Zamówienia złożone do O. (O.) w formie informacji o wielu oddzielnych zamówieniach poszczególnych klientów O. Sp. z o.o. będą przesyłane przez systemy IT O. (O.) do systemów IT wykorzystywanych przez Dostawców Usług Logistycznych dla prowadzonych przez nich operacji logistycznych. Informacje te będą następnie wykorzystywane przez Dostawców Usług Logistycznych w celu:

* właściwego przygotowania paczek indywidualnych i paczek zbiorczych w RCD (w ramach usług kompletowania typu pick pack),

* wysyłki tych paczek do Klientów O. (O.) (w tym do O. Sp. z o.o.).

Faktury sprzedażowe wystawione przez O. (O.) na O. Sp. z o.o. będą przygotowywane w systemach IT O. (O.), gdy dany Dostawca Usług Logistycznych potwierdzi przygotowanie zmówienia.

Tytuł własności Produktów O. (i ryzyka z nim związane) będzie przenoszony na O. Sp. z o.o. w momencie pobrania Produktów O. na linii kompletowania zamówień (pick pack) w RCD, dokonywanego przez danego Dostawcę Usług Logistycznych w Polsce. R. Sp. z o.o. będzie odpowiedzialna za dostarczenie produktów do swych końcowych odbiorców.

c. Systemy informatyczne

Wszystkie systemy IT (za wyjątkiem używanych przez Dostawców Usług Logistycznych systemów zarządzania magazynowaniem) używane w ramach realizacji procesu zamówień przez O. (O.), będą zainstalowane na serwerach zlokalizowanych poza terytorium Polski.

3. Biorąc powyższe pod uwagę - O. (ant bezpośrednio, ani za pośrednictwem O.) nie będzie posiadać żadnych aktywów zlokalizowanych w Polsce (za wyjątkiem zapasów składowanych w Magazynie Centralnym i RCD zarządzanych i znajdujących się w gestii Dostawców Usług Logistycznych). W szczególności, O. nie będzie posiadała żadnych nieruchomości na terytorium Polski, ani nie będzie z nich korzystać na podstawie umowy najmu lub dzierżawy. O. (O.) nie będzie też zatrudniała w Polsce żadnych pracowników.

4.

Zgodnie z polskimi przepisami dotyczącymi podatku od towarów i usług (dalej podatek VAT) - dostawa Produktów O. z magazynów znajdujących się na terenie Polski będzie dokonywana przez O. (za pośrednictwem O.) z wykorzystaniem polskiego numeru VAT (tekst jedn.: uzyskanego w wyniku rejestracji dla celów VAT w Polsce). O. będzie rozliczała się w tym zakresie zgodnie z przepisami polskiej ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tekst jedn.: z 2011 r. Dz. U. Nr 177, poz. 1054 z późn. zm.).

Jak wskazano powyżej - czynności związane z rozliczaniem podatku VAT będą dokonywane w Polsce, a wyznaczeni pracownicy polskich jednostek powiązanych należących do Grupy O. będą upoważnieni do reprezentowania O. w tym zakresie.

O. została zarejestrowana jako podatnik VAT w dn. 19 lipca 2013 r. i nadany jej został numer NIP.

W związku z przedstawionym we wniosku zdarzeniem przyszłym Spółka zadała następujące pytanie:

Czy fakt, że Produkty O. (należące do O. (O.) będą znajdować się na terenie Polski (w Centralnym Magazynie lub w RCD) w momencie przeniesienia tytułu własności do nich z O. (O.) na rzecz O. Sp. z o.o. spowoduje powstania w Polsce zakładu dla O. (O.) w rozumieniu art. 5 UPO oraz w związku z tym, O. (O.) nie będzie podlegać obowiązkowi podatkowemu w Polsce w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych.

Zdaniem Wnioskodawcy, fakt, że Produkty O. (należące do O. (O.)) będą znajdować się na terenie Polski (w Centralnym Magazynie lub w RCD) w momencie przeniesienia tytułu własności do nich z O. (O.) na rzecz O. Sp. z o.o. nie spowoduje: (i) powstania w Polsce zakładu dla O. (O.) w rozumieniu art. 5 UPO oraz, że (ii) w związku z tym, O. (O.) nie będzie podlegać obowiązkowi podatkowemu w Polsce w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych.

Analiza podstaw prawnych

1. Zgodnie z art. 3 ust. 2 u.p.d.o.p. podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (tzw. ograniczony obowiązek podatkowy).

Szczegółowe określenie zasad ww. opodatkowania - w tym określenie przypadków, które powodują powstanie ograniczonego obowiązku podatkowego na terytorium Polski (tzw. "zakładu") zawierają umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania zawarte między Polską a krajem rezydencji podatkowej (siedziby/ zarządu) podmiotu zagranicznego.

2.

W opinii Wnioskodawcy - w omawianym przypadku stosowną umową, do której należy się odwołać w sytuacji Wnioskodawcy, będzie Konwencja sporządzona w Luksemburgu w dniu 14 czerwca 1995 r. między Rzecząpospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu (Dz. U. z 1996 r. Nr 110, poz. 527, dalej: UPO.

O. posiada bowiem siedzibę na terenie Luksemburga oraz tam dokonuje rozliczeń z tytułu podatku dochodowego - nawet jeżeli działalność operacyjna O. w zakresie działalnością magazynowej i logistycznej oraz dostaw z Magazynu Centralnego i RCD, będzie prowadzona przez O. (tekst jedn.: oddział O. położony w Szwajcarii).

3.

Biorąc pod uwagę, że UPO zawarta miedzy Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga opiera się na ogólnym wzorze Modelowej Konwencji OECD w sprawie podatku od dochodu i majątku (dalej: "Modelowa Konwencja, dla odczytania właściwej treści (wykładni) norm zawartych w UPO należy sięgać do sformułowań Modelowej Konwencji oraz uwag zawartych w Komentarzu do niej (dalej: "Komentarz"). Należy podkreślić, że postanowienia Modelowej Konwencji i Komentarza zostały wypracowane w drodze konsensusu przez państwa członkowskie OECD, które zobowiązały się tym samym do stosowania zawartych w nich postanowień.

4.

Artykuł 7 ust. 1 i 2 UPO wskazuje ogólną zasadę opodatkowania zysków przedsiębiorstwa. Zgodnie z tą normą, zyski przedsiębiorstwa luksemburskiego (w tym przypadku zyski O.) podlegają opodatkowaniu tylko w Luksemburgu - chyba, że przedsiębiorstwo prowadzi działalność gospodarczą w Polsce poprzez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność poprzez zakład położony w Polsce, to zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w Polsce, jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

Termin "zakład" został zdefiniowany w art. 5 UPO. Zgodnie z tą definicją, zakład luksemburskiego przedsiębiorstwa w Polsce może powstać w dwóch sytuacjach:

a. Zakład jako stałe miejsce prowadzenia działalności

Zgodnie z art. 5 ust. 1 UPO określenie "zakład" oznacza stałą placówkę, przez którą całkowicie lub częściowo prowadzona jest działalność gospodarcza przedsiębiorstwa. Określenie zakład obejmuje, w myśl art. 5 ust. 2 UPO w szczególności:

* miejsce zarządu,

* filię,

* biuro,

* zakład fabryczny,

* warsztat, oraz

* kopalnię, źródło ropy naftowej lub gazu, kamieniołom albo inne miejsce wydobywania zasobów naturalnych,

* plac budowy lub montażu stanowi zakład tylko wtedy, gdy okres Ich prowadzenia trwa dłużej niż dwanaście miesięcy.

Należy zaznaczyć, że zgodnie z Komentarzem, w celu stwierdzenia istnienia lub nieistnienia "stałej placówki" kreującej "zakład" należy zweryfikować następujące kryteria:

* czy podmiot dysponuje miejscem, gdzie może być prowadzona działalność;

* czy takie miejsce ma charakter stały (tzn. miejsce to musi cechować się pewnym stopniem trwałości);

* czy to stałe miejsce jest wykorzystywane przez spółkę do prowadzenia działalności gospodarczej;

* czy to stałe miejsce jest wykorzystywane do działalności przekraczającej zakres wskazany w art. 5 ust. 4 UPO (tekst jedn.: poza zakres działań określanych jako działania o charakterze przygotowawczym lub pomocniczym, o których mowa szczegółowo w dalszej części niniejszego punktu).

Zgodnie z powyższym, dysponowanie daną "placówką" przez podmiot zagraniczny jest głównym wymogiem powstania zakładu.

W tym miejscu należy przywołać fragment Komentarza do art. 5 Modelowej Konwencji (ustęp 42), który wskazuje, że:

"W sytuacji, gdy pomieszczenia należące do spółki (...) mogą być oddane do dyspozycji innej spółki (...), co w przypadku spełnienia pozostałych warunków określonych w art. 5, może stanowić zakład tej innej spółki, jeżeli działalność tej innej spółki jest prowadzona poprzez to miejsce, ważne jest aby odróżnić taki przypadek od częstych sytuacji, w których spółka (...) świadczy usługi (...) na rzecz innej spółki (...) w ramach własnej działalności prowadzonej we własnych pomieszczeniach i z pomocą własnych pracowników. W takim przypadku miejsce, gdzie usługi te są świadczone nie jest oddane do dyspozycji tej innej spółki, a działalność tej innej spółki nie jest prowadzona poprzez to miejsce. To miejsce nie może być zatem uznane za zakład spółki, na rzecz której świadczone są usługi. W rzeczywistości fakt, że działalność spółki w danym miejscu może przynosić korzyść ekonomiczną dla innej spółki nie oznacza, że ta ostatnia spółka prowadzi działalność za pośrednictwem tej lokalizacji: jasnym jest, że sytuacja, w której spółka jedynie kupuje części lub usługi produkowane/świadczone przez inną spółkę z innego kraju nie będzie prowadzić do powstania zakładu tej spółki z tego powodu, pomimo że spółka ta może uzyskiwać korzyść z produkowane/ świadczone przez inną spółkę z innego kraju nie będzie prowadzić do powstania zakładu tej spółki z tego powodu, pomimo że spółka ta może uzyskiwać korzyść z produkowania tych części lub świadczenia tych usług." (tłum. własne).

Biorąc pod uwagę powyższe, należy odróżnić sytuację nabywania określonych usług od podmiotu zlokalizowanego w danym państwie, od dysponowania określonym miejscem wykorzystywanym do prowadzenia działalności gospodarczej na terytorium tego państwa.

Powyższe jest szczególnie istotne w kontekście działalności magazynowej, gdzie należy rozróżnić dwie sytuacje, tj. przypadek wynajmu / posiadania magazynu oraz przypadek nabywania usługi magazynowej i logistycznej. W pierwszym przypadku podmiot zagraniczny ma prawo decydować, w jaki sposób wykorzystać dane pomieszczenie (dysponuje nim). W drugiej sytuacji podmiot zagraniczny nie decyduje jak wykorzystywany jest magazyn, a dostęp podmiotu zagranicznego do pomieszczeń, gdzie wykonywane są usługi, jest ograniczony (tzn. dostęp jest możliwy tylko w stopniu koniecznym do zweryfikowania, czy usługi logistyczne są realizowane zgodnie z zobowiązaniami umownymi). Posiadanie "dostępu" w postaci prawa do wejścia do pomieszczeń magazynu w celu weryfikacji jakości i sposobu wykonania usług magazynowych, nie powinno być zatem uznane za wystarczające do stwierdzenia, że dany podmiot ma te pomieszczenia do swojej dyspozycji.

Dla stwierdzenia, że przedsiębiorca zagraniczny dysponuje placówką na terytorium Polski, konieczne jest zatem dowiedzenie że przedsiębiorca ten: (i) ma prawo podejmować decyzje o wykorzystaniu pomieszczeń oraz (ii) posiada prawną i faktyczną kontrolę nad nimi. Powyższe podejście jest zgodne z koncepcją zakładu przedstawioną w Komentarzu (w przywołanym powyżej fragmencie).

W związku z powyższym - potencjalne "stałe miejsce prowadzenia działalności" może istnieć jedynie w przypadku posiadania magazynu lub wynajmowania go przez przedsiębiorcę zagranicznego. "Stale miejsce prowadzenia działalności" podmiotu zagranicznego nie istnieje zaś w przypadku nabywania przez ten podmiot usług magazynowych / logistycznych / etc. na terytorium Polski.

Należy wskazać także, że nawet w przypadku istnienia stałego miejsca prowadzenia działalności na terytorium Polski art. 5 ust. 4 UPO wskazuje czynności i formy działalności, które - mimo ich prowadzania za pośrednictwem tej stałej placówki - nie powinny powodować powstania zakładu na terytorium Polski. Zalicza się do nich następujące sytuacje:

Należy zatem wskazać, że podejmowanie na terytorium Polski czynności w zakresie utrzymywania zapasów i ich wydawania (fizycznej dostawy) powinno mieścić się w zakresie czynności o charakterze przygotowawczym i pomocniczym, które zostały wskazane w pkt b) art. 5 ust. 4 UPO - i jako takie nie powinny kreować na terytorium Polski "zakładu" dla zagranicznego przedsiębiorcy.

b. Zakład jako prowadzenie działalności przez zależnego agenta

Niezależnie od ww. koncepcji zakładu powstającego w związku z posiadaniem na terytorium Polski stałego miejsca prowadzenia działalności, UPO przewiduje również powstanie zakładu na skutek działalności za pośrednictwem tzw. zależnego agenta. Przez zależnego agenta rozumie się osobę działającą w imieniu zagranicznego (tu: luksemburskiego) podmiotu, która posiada i zwyczajowo wykonuje w Polsce pełnomocnictwo cło zawierania umów w jego imieniu i która w powyższych działaniach nie jest niezależna (art. 5 ust. 5 UPO). Taki zależny przedstawiciel:

* występuje w imieniu podmiotu zagranicznego, oraz

* posiada i zwyczajowo wykonuje pełnomocnictwo do zawierania umów w imieniu tego podmiotu zagranicznego, oraz

* nie posiada statusu niezależnego przedstawiciela działającego w ramach swojej zwykłej działalności (art. 5 ust. 6 UPO),

oraz

* jego działalność nie jest ograniczona jedynie do działalności pomocniczej i przygotowawczej, która wskazana jest w art. 5 ust. 4 UPO.

Aby stwierdzić powstanie zakładu w postaci zależnego agenta nie wystarczy, że zagraniczne przedsiębiorstwo jest reprezentowane w Polsce przez przedstawiciela, który występuje w imieniu podmiotu zagranicznego oraz posiada i zwyczajowo wykonuje pełnomocnictwo do zawierania umów w imieniu tego podmiotu zagranicznego. Konieczne jest także stwierdzenie, że:

* ów przedstawiciel nie wykazuje cech przypisywanych tzw. niezależnemu przedstawicielowi;

* przedstawiciel ten nie działa jedynie w zakresie czynności określonych w art. 5 ust. 4 UPO (tekst jedn.: w zakresie czynności określanych, jako czynności o charakterze przygotowawczym lub pomocniczym).

Dopiero w takiej sytuacji, możemy uznać, że w danym możemy mówić o powstaniu zakładu w rozumieniu art. 5 ust. 5 UPO.

Sytuacja Wnioskodawcy

Zdaniem Wnioskodawcy fakt, że Produkty O. (należące do O. (O.)) będą znajdować się na terenie Polski (w Centralnym Magazynie lub w RCD) w momencie przeniesienia tytułu własności do nich z O. (O.) na rzecz O. Sp. z o.o. nie spowoduje: (i) powstania w Polsce zakładu dla O. (O.) w rozumieniu art. 5 UPO oraz, że (ii) w związku z tym, O. (O.) nie będzie podlegać obowiązkowi podatkowemu w Polsce w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych.

1.

Zdaniem Wnioskodawcy - biorąc pod uwagę opis zdarzenia przyszłego przedstawiony w niniejszym wniosku - O. (O.) nie posiada stałego miejsca prowadzenia działalności na terytorium Polski (stałej placówki), które mogłoby kreować dla O. (O.)"zakład" na terytorium Polski.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego - rozważane przez O. rozpoczęcie wydawania Produktów O. z Magazynu Centralnego lub RCD na rzecz O. Sp. z o.o. nie spowoduje takiej obecności Spółki w Polsce, która wskazywałyby na istnienie stałego miejsca (biuro, magazyn, itp.) będącego na stałe do dyspozycji Spółki, które mogłoby służyć do prowadzenia przez Spółkę działalności gospodarczej.

Wszelkie pomieszczenia Magazynu Centralnego oraz RCD (należące lub wynajmowane przez Dostawców Usług Logistycznych, współpracujących z Wnioskodawcą), które będą wykorzystywane na potrzeby realizacji dostaw Produktów O. na rzecz O. Sp. z o.o. nie są udostępniane O. (O.). O./O. ani żaden pracownik O./O. nie będą mieć ani formalnej ani faktycznej kontroli nad pomieszczeniami Magazynu Centralnego oraz RCD. W oparciu o te pomieszczenia Dostawcy Usług Logistycznych będą zaś świadczyć usługi na rzecz O. (O.). W szczególności:

a.

W odniesieniu do usług nabywanych od Dostawców Usług Logistycznych (w tym usług magazynowania / logistyki / transportu / kompletowania zamówień (pick pack) należy wskazać, że:

* O./O. nie będzie miała do swojej dyspozycji żadnych pomieszczeń / lokali / nieruchomości własnych, ani wynajętych / wydzierżawionych / wyleasingowanych;

* O./O. ani żaden pracownik O./O. nie będą mieć ani formalnej ani faktycznej kontroli nad pomieszczeniami Magazynu Centralnego oraz RCD;

* O./O. będzie nabywał od Dostawców Usług Logistycznych (działających w ramach swojejpodstawowej działalności) usługi wykonywane w oparciu o dostępne im zasoby (tekst jedn.: magazyny, personel) stanowiące ich własność, bądź pozyskane od innych podmiotów na zasadzie najmu / dzierżawy / leasingu, bądź wykorzystywane w oparciu o usługi nabyte od innych podmiotów (podwykonawstwo).

Powyższe rozróżnienie jest istotne z punktu widzenia treści Komentarza do art. 5 Modelowej Konwencji (w szczególności z treścią ustępu 42, który został powołany powyżej w uzasadnieniu).

Z tej perspektywy nie można zatem twierdzić, że O./O. dysponuje lub posiada na terytorium Polski jakąkolwiek "stałą placówkę" w rozumieniu art. 5 UPO.

W opinii Wnioskodawcy - nawet, gdyby hipotetycznie uznać, że w Polsce O. (O.) posiadałoby stałą placówkę w związku z faktem nabywania usług od Dostawców Usług Logistycznych (co zdaniem Wnioskodawcy nie będzie miało jednak miejsca) - to czynności podejmowane przez tych Dostawców na rzecz O. (O.) nadal mieściłyby się w zakresie utrzymywania zapasów dóbr albo towarów przedsiębiorstwa wyłącznie dla składowania, wystawiania lub wydawania, które zgodnie z art. 5 ust. 4 lit. b UPO nie prowadzą nigdy do powstania zakładu zagranicznego (tu: luksemburskiego) przedsiębiorcy w Polsce.

Zdaniem Wnioskodawcy fakt że Produkty O. (należące do O. (O.) będą znajdować się na terenie Polski (w Centralnym Magazynie lub w RCD) w momencie przeniesienia tytułu własności do nich z O. na rzecz Oriliame Poland Sp. z o.o. nie spowoduje powstania dla O. (O.) na terytorium Polski zakładu w postaci stałego miejsca prowadzenia działalności w rozumieniu art. 5 UPO.

b.

W odniesieniu do fizycznej dostawy Produktów O., należących do O. (O.) i zlokalizowanych w Magazynie Centralnym i/lub RCD na terytorium Polski na rzecz Orifiame Poland Sp. z o.o. należy wskazać, że:

* Fakt, że Produkty O. będą fizycznie znajdować się na terytorium Polski (tekst jedn.: w Magazynie Centralnym lub RCD) w momencie ich sprzedaży (przeniesienia tytułu własności) przez O. (O.) na rzecz O. Sp. z o.o., nie może być podstawą do twierdzenia, że O. prowadzi na terytorium Polski działalność podlegającą opodatkowaniu podatkiem dochodowym.

* Realizacja wszelkich działań sprzedażowych po stronie O. (O.) - w tym ustalenie warunków sprzedaży poszczególnych partii Produktów O., terminów realizacji dostaw poszczególnych partii Produktów O. pomiędzy O. (O.), itp. - zawarcie transakcji z O. Sp. z o.o. będzie bowiem następować poza terytorium Polski i będzie realizowane przez pracowników O. (O.) znajdujących się poza terytorium Polski.

* Sprzedaż Produktów O., należących do O. (O.), na rzecz O. Sp. z o.o. będzie dokonywana za pośrednictwem systemów IT umieszczonych na serwerach zlokalizowanych poza terytorium Polski i na podstawie wcześniej zawartej umowy dostawy. Jedyne systemy IT, które mogą być zlokalizowane na serwerach znajdujących się na terytorium Polski, to systemy magazynowe wykorzystywane przez Dostawców Usług Logistycznych do obsługi procesu wewnętrznych działań Dostawców Usług Logistycznych w odniesieniu do dostaw na rzecz O. Sp. z o.o. - jednakże, te systemy IT nie będą wykorzystywane w procesie określania warunków dostawy / cen Produktów O. pomiędzy O. (O.) a R. Sp. z o.o. Zasadniczym celem tych systemów IT będzie umożliwienie realizacji obsługi magazynowej / logistycznej / transportowej / kompletowania (pick pack) przez Dostawców Usług Logistycznych (tekst jedn.: przy przygotowywaniu paczek do zamówień oraz ich wysyłce).

Tym samym, O. (O.) nie posiada na terytorium Polski "zakładu w postaci stałego miejsca prowadzenia działalności w rozumieniu art. 5 UPO.

c.

W odniesieniu do nabywania wsparcia administracyjnego od polskich spółek zależnych O. należy wskazać, że nabycie ww. wsparcia nie będzie wiązało się z pozyskaniem przez O. (O.) do własnej dyspozycji nieruchomości, ani z zatrudnianiem pracowników na terytorium Polski. Tym samym, w kontekście ww. usług nie można twierdzić, że kreują one jakąkolwiek "stałą placówkę" dla O. (O.) w Polsce.

W związku z powyższym, zakup ww. usług wsparcia od polskich spółek powiązanych nie będzie prowadzić do powstania na terytorium Polski "zakładu w postaci stałego miejsca prowadzenia działalności" w rozumieniu art. 5 UPO.

2.

Zdaniem Wnioskodawcy, na terenie Polski nie powstanie także dla O. (O.)"zakład na skutek działalności tzw. zależnego "agenta" w związku z faktem dokonywania fizycznej dostaw Produktów O., należących do O. (O.) i zlokalizowanych w Magazynie Centralnym lub RCD na terytorium Polski, na rzecz O. Sp. z o.o.

a.

Jak wskazano w opisie stanu faktycznego niniejszego Wniosku:

* W Polsce nie będzie personelu (żadnych pośredników) zajmującego się w imieniu O. (O.) prowadzeniem sprzedaży Produktów O. na rzecz O. Sp. z o.o. lub jakichkolwiek innych podmiotów (osób) zlokalizowanych na terytorium Polski.

* Na terytorium Polski nie będą prowadzone negocjacje dotyczące warunków dostaw Produktów O., należących do O. (O.), na rzecz O. Sp. z o.o. Na terytorium Polski będzie miała miejsce jedynie fizyczna dostawa Produktów O. na rzecz O. Sp. z o.o.

* Cały proces sprzedaży Produktów O. przez OCU (O.) na rzecz R. Sp. z oo. będzie realizowany przez osoby wyznaczone przez QCG (O.) na stałe przebywające poza terytorium Polski. Wszelka komunikacja www. zakresie odbywa się zaś za pośrednictwem systemów IT zlokalizowanych na serwerach znajdujących się poza terytorium Polski.

* O. (O.) nie będzie prowadził sprzedaży Produktów O. na rzecz końcowych odbiorców (głównie tzw. "konsultantek O.") zlokalizowanych na terytorium Polski - tego typu sprzedaż jest realizowana na terytorium Polski wyłącznie i bezpośrednio przez lokalnego dystrybutora (tekst jedn.: O. Sp. z o.o.) występującego we własnym imieniu oraz w zakresie własnej działalności.

W związku z powyższym, dostaw Produktów O., należących do O. (O.) i zlokalizowanych w Magazynie Centralnym i RCD, na rzecz R. Sp. z o.o. (podmiotu dystrybuującego Produkty O. na rynku polskim) nie należy uważać za działalność skutkującą powstaniem dla Wnioskodawcy na terytorium zakładu na skutek działalności zależnego agenta, o którym mowa w art. 5 ust. 5 UPO.

b.

Wszystkie podmioty, które świadczyć będą usługi na rzecz O. (O.) w związku z realizacją dostaw na rzecz O. Poland Sp. z oo. - tj. zarówno podmioty powiązane, jaki podmioty niezależne - będą występować we własnym imieniu w ramach swojej własnej działalności gospodarczej prowadzonej w Polsce.

Zasadności powyższego twierdzenia nie stoi na przeszkodzie fakt, że w ramach świadczonych usług pracownicy Dostawców Usług Logistycznych będą dokonywać w imieniu O. (O.) czynności administracyjnych niezbędnych dla dokonywania wysyłki Produktów O. do O. Sp. z o.o. oraz ewentualnie w zakresie rozliczeń O. z tytułu podatku VAT. Należy zauważyć bowiem, że:

* Powyższe upoważnienie do reprezentowania O. (O.) dotyczy jedynie czynności o charakterze administracyjnym związanych z dokonanymi już przez O. (O.) transakcjami (w tym w zakresie rozliczeń z tytułu podatku VAT).

Zdaniem Wnioskodawcy - tego typu czynności mieszczą się w definicji czynności pomocniczych, o których mowa w art. 5 ust. 4 pkt e) UPO (tekst jedn.: "działalności mającej przygotowawczy lub pomocniczy charakter").

Zatem - zgodnie z normą art. 5 ust. 5 UPO nie powodują powstania "zakładu" w rozumieniu UPO.

Czynności te będą realizowane przez Dostawców Usług Logistycznych i/lub polskie jednostki powiązane należące do Grupy O. w ramach odpowiednich umów o świadczenie usług przy czyni podmioty te będą także mogły świadczyć podobne usługi dla innych podmiotów oraz będą miały swobodę w wyborze ewentualnych podwykonawców.

Powyższa okoliczność świadczy o niezależności tych podmiotów od Wnioskodawcy - a tym samym stanowi kolejny argument dla twierdzenia, że na skutek zaangażowania Dostawców Usług Logistycznych (pracowników tych Dostawców) na rzecz O. (O.) nie powstanie w Polsce zakład związany prowadzeniem działalności przez zależnego agenta, o którym mowa w art. 5 ust. 5 UPO.

3.

Dodatkowo, należy także zauważyć, że sam fakt zarejestrowania podmiotu zagranicznego (tu: O.) dla potrzeb podatku VAT w Polsce jest irrelewantny w kontekście oceny powstania dla zagranicznego przedsiębiorcy na terytorium Polski "zakładu" w rozumieniu art. 5 UPO.

Konieczność rejestracji dla potrzeb VAT w Polsce jest bowiem jedynie wymogiem technicznym i formalnym wynikającym ze specyfiki obowiązujących w Polsce regulacji dotyczących podatku VAT. Te same regulacje nakładać będą bowiem na O. (O.) obowiązek używania polskiego numeru identyfikacji VAT na fakturach dokumentujących dostawę Produktów O. znajdujących się w chwili ich wydania na terytorium Polski (w Magazynie Centralnym lub w RCD).

W konsekwencji, fakt, że O. (O.) będzie korzystać z polskiego numeru VAT i rozliczać polski podatek VAT nie powinien sam w sobie stanowić podstawy do stwierdzenia, że O. będzie prowadzić działalność na terytorium Polski. Oznacza jedynie, że O. (za pośrednictwem O.) będzie prowadzić działalność opodatkowaną polskim podatkiem VAT. W rezultacie - zdaniem Wnioskodawcy - jego obecność w Polsce przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego nie spowoduje powstania dla O. (O.) w Polsce zakładu w rozumieniu art. 5 UPO. W związku z tym, O. (O.) nie będzie podlegać w Polsce obowiązkowi podatkowemu w zakresie podatku dochodowego.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono w tym zakresie od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.