IPPB3/423-762/09-2/JG - Możliwość zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów wydatków spółki, kosztów analiz, strategii oraz doradztwa, niezbędnych do przeprowadzenia prywatyzacji spółki.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 19 października 2009 r. (data wpływu 23 października 2009 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie uznania poniesionych kosztów prywatyzacji za koszty uzyskania przychodów oraz momentu poniesienia tych kosztów-jest prawidłowe.

W dniu 23 października 2009 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie uznania poniesionych kosztów prywatyzacji za koszty uzyskania przychodów oraz momentu poniesienia tych kosztów.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe oraz stan faktyczny.

W dniu 9 lipca 2009 r. Rada miasta podjęła uchwałę w sprawie wyrażenia zgody na zaciągnięcie zobowiązania finansowego przekraczającego rok budżetowy w związku z pracami przygotowawczymi do prywatyzacji, w której zabezpiecza się środki na sfinansowanie prywatyzacji S S.A. z siedzibą w W ("S."). W pisemnym uzasadnieniu przedłożonej pod głosowanie uchwały stwierdzono m.in." (...) możliwy jest udział S. w finansowaniu analizy przedprywatyzacyjnej (ewentualnie również doradztwa prywatyzacyjnego) po uprzednim ustaleniu warunków z Zarządem Spółki oraz zawarciem stosownej umowy. Jednak do czasu zawarcia stosownej umowy ze Spółką, środki na wykonanie analizy prywatyzacyjnej powinny zostać zabezpieczone w budżecie miasta w pełnej wysokości.

Czynności w sprawie zawarcia umowy ze Spółką będą wszczęte w przypadku podjęcia przez Radę miasta niniejszej uchwały". W dniu 6 sierpnia 2009 r. Zarząd S. otrzymał pismo z Urzędu miasta informujące o rozpoczęciu przez miasto procedury zmierzającej do udzielenia zamówienia publicznego w przedmiocie wyłonienia wykonawcy świadczącego na rzecz miasta usługi w zakresie doradztwa prywatyzacyjnego S., w tym wykonania:

Jednocześnie poproszono Zarząd Spółki o podjęcie stosownych działań - z zachowaniem postanowień Statutu S. - prowadzących do zawarcia pomiędzy S. i miastem umowy w przedmiocie sfinansowanie kosztów prac przygotowawczych do prywatyzacji Spółki.

Zarząd S., działając w oparciu o postanowienia Statutu Spółki zwrócił się do Rady Nadzorczej o wyrażenie zgody na zaciągniecie zobowiązania, polegającego na sfinansowaniu prac przygotowawczych do prywatyzacji S. Rada Nadzorcza uchwałą z dnia 23 września 2009 r. wyraziła zgodę na pokrycie kosztów prac przygotowawczych do prywatyzacji S. przez Spółkę.

W wyniku powyższych czynności S. i miasto dnia 2 października 2009 r. zawarły Umowę, na mocy której S. zobowiązuje się do pokrycia kosztów:

Powyżej wymienione pod pozycją koszty od (a) do (d) dalej we Wniosku zostały określone jako "Koszty Prywatyzacji".

Wykonawca w zakresie czynności związanych z Kosztami Prywatyzacji będzie wystawiał faktury VAT na S., które przed zapłatą uzyskają potwierdzenie wykonania prac przez miasto.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy poniesione przez S. Koszty Prywatyzacji na podstawie umowy zawartej przez miasto z wykonawcą, Umowy oraz poprawnie wystawionej faktury VAT przez wykonawcę mogą być przez S. w dniu poniesienia uznane za koszty uzyskania przychodu.

Stanowisko Spółki.

Zdaniem S. Koszty Prywatyzacji poniesione przez S. na podstawie umowy zawartej przez miasto z wykonawcą, Umowy oraz poprawnie wystawionej faktury VAT przez wykonawcę mogą być przez nią w dniu ich poniesienia uznane za koszty uzyskania przychodu.

Stosownie do art. 68 ust. 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 1996 r. o komercjalizacji i prywatyzacji (tekst jedn. Dz. U. z 2002 r. Nr 171, poz. 1397 z późn. zm.) ("u.k.i.p.") przepisy tej ustawy oraz przepisy wydane na jej podstawie stosuje się odpowiednio do komercjalizacji i prywatyzacji przedsiębiorstw komunalnych, jakim w świetle art. 2, art. 9 ust. 1 ustawy z dnia 20 grudnia 1996 r. o gospodarce komunalnej (Dz. U. z 1997 r. Nr 9, poz. 43 z późn. zm.) ("u.g.k.") jest S. S. zostanie objęty procedurą prywatyzacji pośredniej zgodnie z Rozdz. IV u.k.i.p., polegającą na zbywaniu akcji S. Ustawodawca w art. 68 ust. 2 u.k.i.p. postanowił również, iż określone w ustawie kompetencje ministra właściwego do spraw Skarbu Państwa lub organu założycielskiego wykonuje wobec prywatyzowanego przedsiębiorstwa komunalnego organ wykonawczy jednostki samorządu terytorialnego oraz organ wykonawczy związku jednostek samorządu terytorialnego, z zastrzeżeniem kompetencji organu stanowiącego jednostki samorządu terytorialnego oraz organu stanowiącego związku jednostek samorządu terytorialnego. Stosownie do przepisu art. 12 ust. 3 u.g.k. przewidziane w u.k.i.p. kompetencje ministra właściwego do spraw Skarbu Państwa wykonuje wobec spółki przewodniczący zarządu jednostki samorządu terytorialnego, a w przypadku gminy wójt (burmistrz, prezydent miasta). Skoro S. jest przedsiębiorstwem komunalnym miasta, to Prezydent miasta jest organem wykonawczym samorządu terytorialnego i przysługują mu kompetencje przewidziane w u.k.i.p. Stosownie do art. 32 ust. 1 u.k.i.p. Prezydent miasta przed zbyciem akcji w ramach prywatyzacji pośredniej będzie zobowiązany do zlecenia analizy (zwanej analizą przedprywatyzacyjną) mającej na celu ustalenie sytuacji prawnej majątku spółki oraz oszacowanie wartości przedsiębiorstwa spółki.

Prezydent może zlecić dokonanie analiz w zakresie: ustalenia stanu i perspektyw rozwoju przedsiębiorstwa spółki, oceny realizacji obowiązków wynikających z wymogów ochrony środowiska oraz innym, każdorazowo określonym, jeżeli wymaga tego ochrona interesu Skarbu Państwa lub jednostki samorządu terytorialnego. Szczegółowy zakres tej analizy został określony w rozporządzeniu Rady Ministrów z dnia 17 lutego 2009 r. w sprawie analizy spółki, przeprowadzanej przed zaoferowaniem do zbycia akcji należących do Skarbu Państwa (Dz. U. Nr 37, poz. 288) ("r.a.s.").

Wyniki analiz, wyceny i ocen, o których mowa powyżej, byłyby podstawą do przygotowania przez doradcę prywatyzacyjnego dokumentu pt. Strategia prywatyzacji S. S.A., który zawierałby w szczególności rekomendacje dla miasta w zakresie sposobu i trybu zbycia akcji Spółki oraz opcjonalnie memorandum informacyjnego. Kolejnym etapem prac, doradcy prywatyzacyjnego będzie w szczególności przygotowanie projektu umowy prywatyzacyjnej oraz doradztwo w procesie sprzedaży akcji. Ponadto, doradca mógłby uczestniczyć w pracach związanych z realizacją umowy prywatyzacyjnej, do czasu wykonania wszystkich wynikających z niej zobowiązań.

Zgodnie z § 13 "r.a.s." opracowanie analizy spółki jest finansowane:

Ponadto Rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 14 grudnia 2004 r. w sprawie sposobu finansowania zbywania akcji oraz formy i warunków zapłaty za akcje nabywane od Skarbu Państwa (Dz. U. Nr 269, poz. 2666) stanowi, iż finansowanie kosztów związanych ze zbyciem akcji Skarbu Państwa (jednostek samorządu terytorialnego) może następować ze środków prywatyzowanej spółki, na podstawie umowy zawartej między tą spółką i Skarbem Państwa (miastem).

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm.) ("u.p.d.o.p.") kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów lub zachowania albo zabezpieczenia źródła przychodów, z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 16 ust. 1.

Artykuł 16 ust. 1 u.p.d.o.p. zawiera zamkniętą listę wydatków, których nie uważa się za koszty uzyskania przychodów. Istotne jest, iż w art. 16 ust. 1 u.p.d.o.p. ustawodawca nie wyłączył expressis verbis z tych kosztów wydatków związanych z procesem prywatyzacji (w tym w szczególności z prywatyzacją pośrednią). Dlatego też możliwość zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów wydatków poniesionych w związku z prywatyzacją pośrednią, takich jak wskazanych w opisie stanu faktycznego (Koszty Prywatyzacji) winna być rozpatrywana w kontekście ponoszenia kosztów celem osiągnięcia przychodów lub zachowania albo zabezpieczenia źródła przychodów.

Należy podkreślić, iż jednym z głównych celów prywatyzacji S. jest umożliwienie jej dalszego rozwoju działalności, a w konsekwencji osiąganie przychodów podlegających opodatkowaniu podatkiem dochodowym. Oznacza to, iż wydatki związane z tym procesem pozostają w pośrednim związku z przychodami Spółki. Zdaniem Spółki, wszelkie koszty związane z prywatyzacją pośrednią S., przedstawione w opisie stanu faktycznego, są uzasadnione gospodarczo i mają związek z przychodami S. Co do zasady więc koszty związane z prywatyzacją wypełniają pierwszą cześć definicji kosztów uzyskania przychodów określonej w art. 15 ust. 1 u.p.d.o.p., tj. są poniesione w celu osiągnięcia przychodów lub zachowania albo zabezpieczenia źródła przychodów. Istotne jest także, iż prywatyzacja przeprowadzana jest w trybie przepisów ustawy o komercjalizacji i prywatyzacji, a S. jest zobowiązany do pokrycia kosztów związanych z prywatyzacją na podstawie umowy zawartej z miastem, co dopuszcza u.k.i.p. W związku z tym wszelkie koszty ponoszone przez S. w ramach procesu prywatyzacyjnego, określone w opisie stanu faktycznego, stanowią - zdaniem S. - koszty uzyskania przychodów, zgodnie z art. 15 ust. 1 u.p.d.o.p.

Na potwierdzenie swojego stanowiska Wnioskodawca powołał pismo Ministerstwa Finansów z dnia 23 stycznia 2002 r., nr PB3-1571/8214-193/WK/01, w którym stwierdzono, iż:

Wnioskodawca powołał również postanowienia organów podatkowych:

W zakresie określenia momentu potrącenia Kosztów Prywatyzacji S. uważa, iż z orzecznictwa sądów administracyjnych, interpretacji organów podatkowych jak i literalnej wykładni przepisów u.p.d.o.p. wynika, iż jedynie koszy bezpośrednio związane z czynnością zbycia akcji, takie jak cena, opłaty notarialne, opłata skarbowa, podatek od czynności cywilnoprawnych czy opłaty administracyjne, nie stanowią kosztu uzyskania przychodu w momencie nabycia akcji. Uznaje się je za koszty uzyskania przychodu dopiero w momencie ich odpłatnego zbycia, o czym stanowi przepis art. 16 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p.

Skoro, zdaniem S., poniesione koszty określone w opisie stanu faktycznego jako Koszty Prywatyzacji w związku z prywatyzacją pośrednią S. należy uznać za koszty uzyskania przychodu, to rozstrzygnięcia wymaga kwestia, w którym momencie koszty te powinny być uznane za koszty uzyskania przychodu.

Uznając, że koszty poniesione w związku z prywatyzacją pośrednią są pośrednio związane z uzyskaniem przychodu przez S., to stosownie do art. 15 ust. 4d u.p.d.o.p. koszty uzyskania przychodów, inne niż koszty bezpośrednio związane z przychodami, są potrącalne w dacie ich poniesienia. Ustawodawca wprowadza jednak zastrzeżenie: jeżeli "koszty te dotyczą okresu przekraczającego rok podatkowy, a nie jest możliwe określenie, jaka ich część dotyczy danego roku podatkowego, w takim przypadku stanowią koszty uzyskania przychodów proporcjonalnie do długości okresu, którego dotyczą". W przypadku kosztów związanych z prywatyzacją pośrednią Spółki nie można wskazać, jakiego okresu będą dotyczyły poniesione koszty, a zatem niezasadne będzie ich rozkładanie (rozliczanie) w czasie. Tak więc - zdaniem Spółki - koszty te będą potrącalne w dacie ich poniesienia, jak stanowi ustawodawca w zdaniu pierwszym art. 15 ust. 4d u.p.d.o.p.

Stosownie do art. 15 ust. 4e u.p.d.o.p. za dzień poniesienia (data poniesienia) kosztu uzyskania przychodów uważa się dzień, na który ujęto koszt w księgach rachunkowych (zaksięgowano) na podstawie otrzymanej faktury (rachunku) albo dzień, na który ujęto koszt na podstawie innego dowodu w przypadku braku faktury (rachunku), z wyjątkiem sytuacji gdy dotyczyłoby to ujętych jako koszty rezerw albo biernych rozliczeń międzyokresowych kosztów. Tak więc, zdaniem Spółki, poniesione koszty określone w opisie stanu faktycznego w związku z prywatyzacją pośrednią S. należy uznać za koszty uzyskania przychodu w dacie ich poniesienia, tj. w dniu ujęcia ich w księgach rachunkowych.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego oraz stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie wydania interpretacji oraz stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.