IPPB2/436-507/11-3/MZ

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 9 listopada 2011 r. (data wpływu 14 listopada 2011 r.) uzupełnionym pismem z dnia 23 listopada 2011 r. (data nadania 24 listopada 2011 r., data wpływu 28 listopada 2011 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie zastosowania wyłączenia zawartego w przepisie art. 2 pkt 6 lit. c) ww. ustawy - jest prawidłowe.

W dniu 14.11. 2011 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie zastosowania wyłączenia zawartego w przepisie art. 2 pkt 6 lit. c) ww. ustawy.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Głównym przedmiotem działalności W. S.A. Grupa Holdingowa, zwanej dalej: "Spółką" lub "Wnioskodawcą", jest wynajem obiektów biurowych, produkcyjnych i magazynowych, przede wszystkim w W. Uchwałą z dnia 12 lipca 2011 r. Zarząd Spółki, w ramach istniejącej struktury organizacyjnej Spółki został utworzony Oddział Zarządzania Nieruchomością "O." (zwany także: "ONZ O."). Uchwałą z dnia 12 lipca 2011 r. Zarząd Spółki zmienił schemat organizacyjny Spółki, w którym wyodrębniony został Oddział Zarządzania Nieruchomością "O.". W związku z wyodrębnieniem Oddziału Zarządzania Nieruchomością "O." - uchwałą Zarządu Spółki nr 2821 z dnia 12 lipca 2011 r. zmieniony został Regulamin Organizacyjny Spółki. Zgodnie z § 10 tego regulaminu, w strukturze organizacyjnej Spółki wyodrębnia się m.in. Oddział Zarządzania Nieruchomością "O.", w skład którego wchodzą: Biuro Inwestycji, Biuro Sprzedaży i Nieruchomości (w jego skład wchodzą: Dział Administrowania Nieruchomościami, Dział Sprzedaży i Marketingu, Spec. Ds. Nieruchomości i Ksiąg Wieczystych), Spec. Ds. Kontrolingu i analizy finansowej.

Poza tym w strukturze organizacyjnej Spółki znajdują się:

* Biuro Zarządu i Nadzoru właścicielskiego,

* Biuro Finansowe

* Specjalista ds. BHP, PPOŻ i ochrony środowiska,

* Specjalista ds. kadr, szkoleń i archiwizacji.

Uchwałą z dnia 1 sierpnia 2011 r. Zarząd Spółki przyjął Regulamin Organizacyjny Działalności Oddziału Zarządzania Nieruchomością "O."

Do właściwości Biur i osób zatrudnionych na samodzielnych stanowiskach w OZN "O." należy:

1.1. Planowanie, inicjowanie opracowania i aktualizowania programów rozwojowych i programów inwestycyjnych w oparciu o aktualną analizę rynkową i najnowsze osiągnięcia techniczne,

1.2. Współudział w opracowywaniu rocznych planów rzeczowo-finansowych działalności oraz strategicznych wieloletnich,

1.3. Przygotowanie, koordynacja wdrażania i realizacji przedsięwzięć inwestycyjnych i projektów gospodarczych przyjętych i zatwierdzonych przez organy Spółki,

1.4. Inicjowanie przedsięwzięć zmierzających do pełnego wykorzystania dysponowanego majątku,

1.5. Organizowanie i zapewnienie rytmicznego wykonania planowanych zadań inwestycyjnych,

1.6. Sporządzanie projektów i informacji dla władz Spółki w zakresie realizowanych inwestycji,

1.7. Wykonywanie innych zadań zleconych przez Dyrektora Oddziału.

2.1. Administrowanie nieruchomością "O." będącą w dyspozycji Oddziału na podstawie odrębnej uchwały Zarządu,

2.2. Poddawanie przeglądom technicznym budowli i budynków zgodnie z wymogami prawa budowlanego oraz nadzór nad prawidłowością wpisów w książkach obiektów budowlanych posadowionych na gruntach nieruchomości "O.",

2.3. Współudział w opracowywaniu rocznych planów rzeczowo-finansowych działalności oraz strategicznych wieloletnich,

2.4. Planowanie wpływów z wynajmu, dzierżawy i sprzedaży nieruchomości na kolejne lata obrachunkowe,

2.5. Projektowanie zasad polityki dzierżawy/wynajmu nieruchomości "O.",

2.6. Sporządzanie projektów i realizacja umów w zakresie wynajmu i dzierżawy nieruchomości,

2.7. Planowanie niezbędnych prac konserwacyjno-porządkowych (monitorowanie kosztów utrzymania nieruchomości),

2.8. Projektowanie i realizacja strategii promocji i polityki cenowej w zakresie gospodarki nieruchomością "O.",

2.9. Prowadzenie działalności promocyjnej, reklamowej i marketingowej,

2.10. Prowadzenie działalności w celu pozyskania nowych klientów,

2.11. Prowadzenie analiz rynkowych i analiz działań konkurencji,

2.12. Organizowanie obsługi administracyjno-gospodarczej Oddziału.

3.1. Kompleksowe prowadzenie spraw związanych z regulacją i aktualizacją stanu prawnego nieruchomości,

3.2. Sporządzanie projektów analiz, raportów, sprawozdań oraz informacji dla władz Spółki w zakresie stanu prawnego nieruchomości,

3.3. Sporządzanie i terminowe składanie deklaracji dotyczących podatku od nieruchomości i opłat za wieczyste użytkowanie gruntu.

4.1. Prowadzenie windykacji należności z zakresu działalności Oddziału,

4.2. Sporządzanie planów rachunku płynności oraz zarządzanie płynnością finansową Oddziału,

4.3. Sporządzanie analiz planowanych i realizowanych przedsięwzięć gospodarczych,

4.4. Współpraca z brokerem w zakresie ubezpieczeń majątkowych.

OZN "O." zarządza Dyrektor Oddziału, który w granicach określonych przez ogólnie obowiązujące przepisy prawa, Statut Spółki, Regulamin Organizacyjny Spółki oraz szczególne pełnomocnictwa Zarządu Spółki podejmuje decyzje w formie ustnych i pisemnych poleceń.

OZN "O." jest - zgodnie z § 2 Regulaminu Działalności OZN "O." - zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa Spółki samodzielnie sporządzającą bilans i rachunek wyników. W systemie księgowym Spółki wydzielone są konta dotyczące działalności OZN "O.". Zobowiązania handlowe, budżetowe i pracownicze regulowane są z wyodrębnieniem OZN "O.". We współpracy ze Specjalistą ds. kontrolingu i analizy finansowej, sporządzany jest rachunek płynności oraz zarządzanie płynnością finansową OZN "O.". W odniesieniu do OZN "O." prowadzona jest gospodarka kasowa oraz bieżąca współpraca z bankami i innymi instytucjami finansowymi oraz obsługa odrębnego rachunku bankowego. Bieżące sprawy i akta pracownicze prowadzone są z wyodrębnieniem akt pracowniczych pracowników OZN "O.". Ponadto, możliwe jest szczegółowe określenie pozycji finansowej OZN "O." (w tym przychodów, kosztów, należności oraz zobowiązań na podstawie bilansu i rachunku zysków i strat), należności i zobowiązania związane są organizacyjnie i finansowo z wyodrębnionym majątkiem, służyć mają realizacji określonych zadań gospodarczych jako niezależne przedsiębiorstwo. Istnieje możliwość badania efektywności działalności, ustalanie budżetu, rozliczanie z wykonania budżetu.

OZN "O." - jako zorganizowana część przedsiębiorstwa - ma być wniesiony do spółki celowej będącej spółką kapitałową. Głównym składnikiem Oddziału Zarządzania Nieruchomością "O." jest nieruchomość (prawo wieczystego użytkowania gruntu) Spółki znajdująca się w W przy ul. J. K. Zespół składników materialnych i niematerialnych (obecnie - w istniejącym przedsiębiorstwie jako OZN "O."), służący przede wszystkim działalności w zakresie wynajmu nieruchomości oraz ich administrowania, obejmuje:

* prawo użytkowania wieczystego gruntu zlokalizowane w W. przy ul..J. K. (w skład OZN "O." wchodzą tylko te działki gruntu położone przy ul. J. K., które mają zostać wniesione do spółki celowej, maja one odrębne księgi wieczyste),

* budowle, w tym ogrodzenia, sieci, drogi, parking,

* budynki, w tym hale, wiaty, magazyny,

* urządzenia, w tym stacje transformatorowe, transformatory,

* umowy najmu/dzierżawy zawarte z osobami trzecimi dotyczące powierzchni w budynkach,

* umowy z dostawcami mediów,

* pracowników,

* należności z tytułu świadczenia usług najmu,

* zobowiązania związane z nieruchomościami, w tym zobowiązania publicznoprawne, z tytułu zawartych umów na dostawę energii elektrycznej, cieplnej, wody, odprowadzania ścieków, wywozu śmieci, monitoringu, usług konserwacyjno remontowych.

Przy ul. J. K. znajduje się także siedziba Spółki, w której zatrudnieni są także inni pracownicy niż wskazani powyżej.

Zakres działalności spółki celowej - po wniesieniu powyższych składników majątkowych - zostanie rozszerzony o działalność deweloperską na nieruchomościach, które spółka celowa otrzyma w formie wkładu niepieniężnego (zorganizowana część przedsiębiorstwa zostanie wniesiona w formie wkładu niepieniężnego do spółki celowej - spółki kapitałowej, której głównym przedmiotem działalności będzie wynajem nieruchomości położonych w W., a także działalność deweloperska).

Przedmiotem działalności Spółki (przedsiębiorstwa) po wniesieniu jego zorganizowanej części do spółki celowej ma być zaś działalność związana m.in. z: zarządzaniem, w tym udziałami posiadanymi w spółkach zależnych, obsługą księgową, kadrową oraz zarządzanie nieruchomościami innymi niż położona w W. przy ul. J. K. (np. w Ż.).

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

Niniejsza interpretacja dotyczy podatku od czynności cywilnoprawnych. W zakresie pozostałych podatków zostaną wydane odrębne rozstrzygnięcia.

Zdaniem Wnioskodawcy, czynność wniesienia wkładu niepieniężnego (aportu) w formie zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. k) i pkt 2 ustawy z dnia 9 września 2000 r. podatku od czynności cywilnoprawnych podatkowi temu podlegają umowy spółki oraz zmiany tych umów, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych, z zastrzeżeniem ust. 3 pkt 4. Natomiast stosownie do art. 1 ust. 3 pkt 2 tej ustawy w przypadku umowy spółki za zmianę umowy przy spółce kapitałowej - uważa się podwyższenie kapitału zakładowego z wkładów lub ze środków spółki oraz dopłaty.

Należy wskazać, że - zgodnie z art. 2 pkt 6 lit. c) ustawy z dnia 9 września 2000 r. - nie podlegają podatkowi od czynności cywilnoprawnych umowy spółki i ich zmiany związane z wniesieniem do spółki kapitałowej, w zamian za jej udziały lub akcje:

* przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części,

* udziałów lub akcji innej spółki kapitałowej dających w niej większość głosów albo kolejnych udziałów lub akcji, w przypadku gdy spółka, do której są wnoszone te udziały lub akcje, posiada już większość głosów.

Z powyższego wynika, że wniesienie przez Spółkę do spółki kapitałowej OZN "Odolany" (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) będzie czynnością nie podlegającą opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Pogląd taki wyraził m.in. Minister Finansów w interpretacji indywidualnej z dnia 21 lipca 2010 r. (IBPBII/1/436-96/10/MZ), a także w interpretacji indywidualnej z dnia 2 czerwca 2010 r. (IPPB2/436-89/10-2/AF).

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. k) oraz art. 1 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2010 r. Nr 101, poz. 649 z późn. zm.) podatkowi temu podlegają umowy spółki oraz ich zmiany, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Na podstawie art. 1 ust. 3 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych w przypadku umowy spółki kapitałowej za zmianę umowy uważa się podwyższenie kapitału zakładowego z wkładów lub ze środków spółki oraz dopłaty. Zgodnie z tym przepisem zwiększenie majątku może nastąpić zarówno w formie pieniężnej, jak i w formie aportu. Przepisy ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych nie przesądzają o formie dokonania tego zwiększenia.

Stosownie do art. 1 ust. 5 pkt 2 ww. ustawy umowa spółki kapitałowej oraz jej zmiana podlega podatkowi, jeżeli w chwili dokonania czynności na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej znajduje się:

Niezależnie od powyższego, w ustawie o podatku od czynności cywilnoprawnych przewidziano sytuacje, w których czynność mieszcząca się w zakresie przedmiotowym ustawy jest wyłączona z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Natomiast zgodnie z brzmieniem art. 2 pkt 6 lit. c) ustawy nie podlegają podatkowi umowy spółki i ich zmiany związane z wniesieniem do spółki kapitałowej, w zamian za jej udziały lub akcje:

* przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części,

* udziałów lub akcji innej spółki kapitałowej dających w niej większość głosów albo kolejnych udziałów lub akcji, w przypadku gdy spółka, do której są wnoszone te udziały lub akcje, posiada już większość głosów.

Należy wskazać, iż implementowanie Dyrektywy Rady Nr 2008/7/WE skutkuje wyłączeniem z opodatkowania czynności związanych z przenoszeniem aktywów i pasywów w spółkach kapitałowych, będących w świetle Dyrektywy działaniami restrukturyzacyjnymi obligatoryjnie nie podlegającymi podatkowi kapitałowemu. Za działania restrukturyzacyjne zgodnie z treścią art. 4 ust. 1 lit. a) Dyrektywy uznaje się przeniesienie przez jedną lub kilka spółek kapitałowych wszystkich swoich aktywów i pasywów, lub jednego bądź więcej oddziałów do jednej lub więcej spółek kapitałowych, które są w trakcie tworzenia lub już istnieją, pod warunkiem że rekompensata obejmuje przynajmniej częściowo papiery wartościowe reprezentujące kapitał spółki przejmującej.

Z treści art. 2 pkt 6 lit. c) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych wynika, że opodatkowaniu nie podlega wniesienie do spółki kapitałowej w zamian za jej udziały lub akcje przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części. Odnosząc się do pojęcia zorganizowanej części przedsiębiorstwa spółki kapitałowej, biorąc pod uwagę uregulowania zawarte w Dyrektywie, należy stwierdzić, iż zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzy część aktywów i pasywów spółki kapitałowej, która z organizacyjnego punktu widzenia stanowią jednostkę zdolną do niezależnej, samodzielnej działalności.

Definicję "przedsiębiorstwa" zawiera przepis art. 55¹ ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.). Na mocy tego przepisu przedsiębiorstwo jest to zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych, przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:

Zgodnie natomiast z art. 55¹ Kodeksu cywilnego czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

W oparciu o powyższą definicję można również wywieść, iż część aktywów i pasywów przedsiębiorstwa, o którym mowa w Kodeksie cywilnym, jeżeli jest to przedsiębiorstwo spółki kapitałowej, tworząca niezależną jednostkę gospodarczą, zdolną do samodzielnej działalności można uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa spółki kapitałowej.

Jak wskazuje przepis art. 2 pkt 6 lit. c) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych opodatkowaniu nie podlega wniesienie do spółki kapitałowej w zamian za jej udziały lub akcje przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części.

Należy zaznaczyć, iż czynność wniesienia wkładu niepieniężnego nie mieści się w zamkniętym katalogu czynności objętych podatkiem od czynności cywilnoprawnych zawartym w art. 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Należy jednak zauważyć, iż czynność wniesienia wkładu niepieniężnego jest czynnością wtórną do faktu zwiększenia majątku spółki i jest konsekwencją zawarcia lub zmiany umowy spółki.

W świetle aktualnie obowiązujących przepisów, wniesienie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do spółki kapitałowej w zamian za jej udziały lub akcje jest zatem wprost określone jako czynność wyłączona z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Jeżeli zatem przedmiotem aportu do spółki kapitałowej w zamian za jej udziały będzie istotnie zorganizowana część przedsiębiorstwa rozumiana jako część aktywów i pasywów spółki kapitałowej, która z organizacyjnego punktu widzenia stanowi jednostkę gospodarczą zdolną do niezależnej, samodzielnej działalności, to czynność opisana we wniosku będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych na podstawie powołanego wyżej art. 2 pkt 6 lit. c) tiret pierwsze ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. W konsekwencji podwyższenie kapitału zakładowego Spółki będzie stanowić zmianę umowy spółki niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 2 pkt 6 lit. c) w związku z art. 1 ust. 3 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych.

W odniesieniu do powołanych przez Wnioskodawcę interpretacji indywidualnych należy stwierdzić, że zostały one wydane w indywidualnych sprawach i nie są wiążące dla organu wydającego przedmiotową interpretację.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.