IPPB2/436-333/11-4/MZ

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 11 sierpnia 2011 r. (data wpływu 16 sierpnia 2011 r.) uzupełnionym pismem z dnia 13 września 2011 r. (data wpływu 19 września 2011 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie transakcji nabycia akcji - jest prawidłowe.

W dniu 16 sierpnia 2011 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie transakcji nabycia akcji.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

ii. dokona przeglądu projektu Umowy Sprzedaży Akcji pod względem jego zgodności z ekonomicznymi założeniami Transakcji;

iii. otworzy i będzie prowadził dla Klienta Rachunek Kupującego dla celów rozliczenia Transakcji, tj. przeniesienia Akcji i rozliczenia Ceny, na zasadach i warunkach określonych w Umowie;

iv. na warunkach wskazanych w Umowie, przyjmie Zlecenie Kupna do wykonania i skojarzy je ze zleceniem sprzedaży o takich samych parametrach dostarczonym przez Sprzedającego;

vi. na warunkach wskazanych w Umowie, wykona Zlecenie Kupna, w tym podpisze w imieniu i na rachunek Kupującego Umowę Sprzedaży Akcji zgodną ze wzorem stanowiącym Załącznik do Umowy Maklerskiej Pośrednictwa;

vii. na warunkach wskazanych w Umowie, dokona rozliczenia Transakcji poprzez wykonanie czynności wskazanych w Umowie Maklerskiej Pośrednictwa;

viii. dostarczy Kupującemu w imieniu i na rachunek Sprzedającego odcinek/odcinki Akcji;

ix. dostarczy Kupującemu jeden oryginalny egzemplarz podpisanej Umowy Sprzedaży Akcji;

Założeniem jest, że sprzedawca będzie również korzystał z usług pośrednictwa firmy inwestycyjnej w podobnym zakresie jak w Umowie Maklerskiej Pośrednictwa.

Pismem z dnia 13 września 2011 r. (data wpływu 19 września 2011 r.) Wnioskodawca przesłał uzupełnienie do wniosku wskazując, iż:

* Z uwagi na fakt, że wniosek Spółki (według nazewnictwa zawartego we wniosku Spółki P.) został złożony przed podpisaniem Umowy Przystąpienia, doprecyzowania wymaga element opisu zdarzenia przyszłego związany z zakresem usług wykonywanych przez Doradcę przed przystąpieniem Spółki P. do Umowy Doradczej.

* Otóż, inaczej niż to zostało zaprezentowane, faktycznie do momentu przystąpienia Spółki P. do Umowy Doradczej z jej zakresu zakończone zostały następujące usługi:

W momencie przystąpienia Spółki P. do Umowy Doradczej pozostałe usługi były w trakcie realizacji, z wyłączeniem organizacji read shows na potrzeby finansowania Transakcji, które to usługi będą wykonywane po przystąpieniu Spółki P. do Umowy Doradczej. Oznacza to, że w przeważającej części, zakres Umowy Doradczej nie został jeszcze wykonany, w szczególności usługi będą dalej wykonywane na rzecz Spółki P.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

Niniejsza interpretacja dotyczy podatku od czynności cywilnoprawnych. W zakresie podatku dochodowego od osób prawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Zdaniem Wnioskodawcy

Sprzedaż akcji Spółki V stanowi sprzedaż dokonywaną za pośrednictwem firmy inwestycyjnej, zwolnioną od opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 9 pkt 9 lit. b) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a) ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (Dz. U. z 2010 r. Nr 101, poz. 649 z późn. zm. dalej: "ustawa o p.c.c."), podatkowi od czynności cywilnoprawnych (dalej: "p.c.c.") podlegają umowy sprzedaży rzeczy i praw majątkowych (w tym akcji). na podstawie art. 5 ust. 1 w zw. z art. 4 pkt 1 ustawy o p.c.c., obowiązek podatkowy w p.c.c. z tytułu sprzedaży akcji ciąży na kupującym.

Jednak, w przypadku spełnienia określonych warunków wskazanych w przepisach ustawy o p.c.c. transakcja sprzedaży akcji (nabycia akcji) zwolniona jest od opodatkowania p.c.c. Mianowicie, zgodnie z art. 9 pkt 9 lit. b) ustawy o p.c.c. zwalnia się od podatku m.in. sprzedaż praw majątkowych, będących instrumentami finansowymi dokonywaną za pośrednictwem firm inwestycyjnych w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. z 2011 r. Nr 211, poz. 1384 z późn. zm. dalej: "u.o.i.f."). W konsekwencji, aby stwierdzić czy rozważana transakcja nabycia akcji przez Spółkę P. będzie mogła korzystać ze zwolnienia z p.c.c. ustalić należy co następuje:

Przede wszystkim sprzedaż musi dotyczyć instrumentów finansowych. Zgodnie z art. 2 ust. 1 pkt 1 u.o.i.f., za instrumenty finansowe uważa się między innymi papiery wartościowe. natomiast na podstawie art. 3 pkt 1 lit. a) u.o.i.f. ilekroć jest mowa o papierach wartościowych, rozumie się przez to między innymi akcje. W rezultacie należy stwierdzić, że akcje spółki akcyjnej, które zostaną nabyte przez Spółkę P., stanowią instrumenty finansowe w rozumieniu u.o.i.f.

Drugim warunkiem jest aby sprzedaż akcji była dokonana za pośrednictwem firmy inwestycyjnej. Zgodnie z art. 3 pkt 33 u.o.i.f., ilekroć jest mowa o firmie inwestycyjnej rozumie się przez to dom maklerski, bank prowadzący działalność maklerską, zagraniczną firmę inwestycyjną prowadzącą działalność maklerską na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej oraz zagraniczną osobę prawną z siedzibą na terytorium państwa należącego do OECD lub WTO, prowadzącą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej działalność maklerską. W konsekwencji, nie ulega wątpliwości, że jeżeli zleceniobiorca spełnia powyższe warunki, to powinien on być zaklasyfikowany jako firma inwestycyjna w rozumieniu u.o.i.f. W omawianej sytuacji założeniem jest, że warunek ten jest spełniony.

Trzecim warunkiem jest, aby sprzedaż akcji była dokonana za pośrednictwem firmy inwestycyjnej. Przepisy ustawy o p.c.c., ani żadne inne przepisy prawa podatkowego, nie definiują pojęcia sprzedaży za pośrednictwem firmy inwestycyjnej, jak również definicji "umowy pośrednictwa". Również prawo cywilne nie ustanawia wprost konstrukcji prawnej "umowy pośrednictwa", jak również nie zawiera definicji legalnej pojęcia "pośrednictwa' czy też "pośredniczenia". Zgodnie jednak z art. 750 kodeksu cywilnego (dalej "k.c."), do umów o świadczenie usług, które nie są uregulowane innymi przepisami (w tym kodeksu cywilnego) stosuje się odpowiednio przepisy o zleceniu.

Dlatego do umowy pośrednictwa jako umowy nienazwanej, winno się, zgodnie z art. 750 k.c., stosować odpowiednio przepisy o zleceniu. Art. 734 § 1 k.c. stanowi, że przez umowę zlecenia przyjmujący zlecenie zobowiązuje się do dokonania określonej czynności prawnej dla dającego zlecenie. Jak stanowi art. 734 § 2 k.c., w braku odmiennej umowy zlecenie obejmuje umocowanie do wykonania czynności w imieniu dającego zlecenie. W celu interpretacji terminu "pośrednictwo" należy również odnieść się do jego potocznego rozumienia opartego na definicji zawartej w słowniku języka polskiego. Zgodnie z definicją zawartą w słowniku języka polskiego PWN (pod red. Mieczysława Szymczaka, wyd. PWN 1998), przez "pośrednictwo" należy rozumieć:

Praktyka organów podatkowych definiując pojęcie 'pośrednictwa" na potrzeby wykładni art. 9 pkt 9 lit. b) ustawy o p.c.c. wskazuje, że o zawarciu umowy za pośrednictwem firmy inwestycyjnej świadczą takie elementy świadczonych przez firmę inwestycyjną usług jak:

W związku z przedstawionym we wniosku zakresem czynności (usług) wykonywanych przez Firmę Inwestycyjną w ramach Umowy maklerskiej Pośrednictwa, tj. przede wszystkim zobowiązanie Firmy Inwestycyjnej do ustalenia z kupującym (Spółką P.) sposobu przeprowadzenia Transakcji oraz strategii sprzedaży akcji w ramach transakcji, jak również do dokonania przeglądu projektu Umowy Sprzedaży Akcji pod względem jego zdolności z ekonomicznymi założeniami Transakcji, jak również przyjęcie od kupującego do wykonania i wykonanie pisemnego zlecenia kupna w odniesieniu do akcji będących przedmiotem zlecenia, podpisanie (zawarcie) w imieniu i na rachunek kupującego Umowy Sprzedaży Akcji, w celu przeprowadzenia Transakcji i wykonanie wszystkich innych czynności w celu zakupu akcji na zasadach i warunkach określonych w Umowie Maklerskiej Pośrednictwa uznać należy, że Spółka P. nabędzie akcje w Spółce V za pośrednictwem firmy inwestycyjnej, w rozumieniu art. 9 pkt 9 lit. b) ustawy o p.c.c.

Należy również dodać, że czynności (usługi) wykonywane przez Firmę Inwestycyjną na rzecz Spółki P. w ramach Umowy Doradczej dodatkowo rozszerzają katalog czynności, które należy uznać, za pośrednictwo w sprzedaż akcji. W przekonaniu Wnioskodawcy, usługi wykonywane na rzecz Wnioskodawcy w ramach Umowy Doradczej jedynie wzmacniają przedstawioną wcześniej konkluzję w zakresie traktowania sprzedaży akcji Spółki V na rzecz Spółki P. jako sprzedaży dokonywanej za pośrednictwem firmy inwestycyjnej, w rozumieniu art. 9 pkt 9 lit. b) ustawy o p.c.c.

W przekonaniu Wnioskodawcy, w świetle powyższych argumentów, planowane nabycie akcji Spółki V nastąpi za pośrednictwem firmy inwestycyjnej a transakcja ta podlegać będzie zwolnieniu od opodatkowania p.c.c.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a) ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2010 r. Nr 101, poz. 649 z późn. zm.) podatkowi temu podlegają umowy sprzedaży oraz zamiany rzeczy i praw majątkowych. Według art. 3 ust. 1 pkt 1 i art. 4 pkt 1 ustawy obowiązek podatkowy z tytułu umowy sprzedaży powstaje z chwilą dokonania czynności cywilnoprawnych i ciąży przy umowie sprzedaży na kupującym.

W myśl art. 9 pkt 9 ww. ustawy zwalnia się od podatku sprzedaż praw majątkowych, będących instrumentami finansowymi:

Na podstawie art. 535 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks Cywilny (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.), przez umowę sprzedaży sprzedawca zobowiązuje się przenieść na rzecz kupującego własność rzeczy i wydać mu rzecz, a kupujący zobowiązuje się rzecz odebrać i zapłacić sprzedawcy cenę. W powołanym przepisie jest mowa tylko o rzeczach podmiotach materialnych (art. 45 Kodeksu Cywilnego), jednakże zgodnie z art. 555 Kodeksu Cywilnego przepisy o sprzedaży rzeczy stosuje się odpowiednio do sprzedaży energii oraz praw. Ustawa Kodeks Cywilny nie zawiera w tym przedmiocie wyłączeń w odniesieniu do sprzedaży praw wynikających z papierów wartościowych.

Stosownie do art. 2 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. Nr 183, poz. 1538 z późn. zm.), instrumentami finansowymi są papiery wartościowe. Natomiast art. 3 pkt 1 lit. a) ww. ustawy stanowi, że papierami wartościowymi są: akcje, prawa poboru w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.), prawa do akcji, warranty subskrypcyjne, kwity depozytowe, obligacje, listy zastawne, certyfikaty inwestycyjne i inne zbywalne papiery wartościowe, w tym inkorporujące prawa majątkowe odpowiadające prawom wynikającym z akcji lub z zaciągnięcia długu, wyemitowane na podstawie właściwych przepisów prawa polskiego lub obcego.

Zgodnie z art. 3 pkt 33 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi ilekroć w ustawie jest mowa o firmie inwestycyjnej - rozumie się przez to dom maklerski, bank prowadzący działalność maklerską, zagraniczną firmę inwestycyjną prowadzącą działalność maklerską na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej oraz zagraniczną osobę prawną z siedzibą na terytorium państwa należącego do OECD lub WTO, prowadzącą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej działalność maklerską.

Stosownie do treści art. 3 pkt 9 ww. ustawy ilekroć w ustawie jest mowa o obrocie zorganizowanym rozumie się przez to obrót papierami wartościowymi lub innymi instrumentami finansowymi dokonywany na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej na rynku regulowanym albo w alternatywnym systemie obrotu.

W związku z powyższym za sprzedaż papierów wartościowych, także w rozumieniu art. 9 pkt 9 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, należy uznać umowę zobowiązującą jedną stronę czynności do przeniesienia praw wynikających z papierów wartościowych (ewentualnie także innych czynności - np. wydania papierów wartościowych istniejących w formie dokumentów), a drugą stronę do zapłaty ceny (ewentualnie także innych czynności - np. odbioru papierów wartościowych istniejących w formie dokumentów).

Z przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, iż P. Sp. z o.o. (dalej: "Wnioskodawca" lub "Spółka P.") jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością, utworzoną jako spółka celowa dla celów realizacji inwestycji, w sposób opisany w dalszej części opisu zdarzenia przyszłego. Udziałowiec Wnioskodawcy (dalej: "Spółka Matka") podjął decyzję o wzięciu udziału, w charakterze potencjalnego inwestora, w procesie sprzedaży w zakresie dwóch spółek akcyjnych (dla potrzeb niniejszego wniosku nazwanych odpowiednio; "Spółką S" oraz "Spółką V"). W celu zapewnienia asysty wyspecjalizowanej firmy w procesie akwizycji powyższych spółek, Spółka Matka zawarła z wybraną firmą inwestycyjną umowę o świadczenie usług doradztwa wiodącego w procesie prywatyzacji Spółki S oraz sprzedaży akcji Spółki V (dalej: "Umowa Doradcza"). Zleceniobiorcą Umowy Doradczej jest firma inwestycyjna w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. z 2011 r. Nr 211, poz. 1384 z późn. zm.) (dalej: "Firma Inwestycyjna"). Zgodnie z przedstawionymi informacjami, Wnioskodawca jest spółką celową, utworzoną przez jej Spółkę Matkę w celu nabycia Spółki V. Zamiarem Spółki Matki oraz Spółki P. jest, aby usługi świadczone na podstawie Umowy Doradczej, w zakresie realizacji transakcji nabycia akcji Spółki V, były świadczone przez Firmę Inwestycyjną również na rzecz Spółki P. a sprawozdania z dotychczasowego wykonywania zlecenia z Umowy Doradczej w powyższym zakresie zostały przekazane Spółce P. W związku z powyższym planowane jest, że na podstawie aneksu do Umowy Doradczej, Spółka P. przystąpi do Umowy Doradczej po stronie zleceniodawcy (dalej: "Umowa Przystąpienia"). W związku z powyższym, Spółka P. stanie się podmiotem praw i obowiązków określonych w Umowie Doradczej w zakresie pozostałym do wykonania tj. w zakresie związanym z realizacją transakcji nabycia akcji Spółki V. Spółka P. uzyska również od zleceniobiorcy sprawozdania z dotychczasowego wykonywania zlecenia z Umowy (w tym Utwory zgodnie z definicją w Umowie Doradczej) w zakresie związanym z realizacją transakcji nabycia akcji Spółki V, a Spółka P. zobowiąże się do wykonania Umowy Doradczej w zakresie pozostałym do wykonania, w tym zapłaty wynagrodzenia zleceniobiorcy. W celu zwiększenia bezpieczeństwa akwizycji akcji Spółki V i zapewnienia prawidłowego rozliczenia akwizycji (dalej: "Transakcja") Spółka P. zamierza zawrzeć z Firmą Inwestycyjną (podmiotem z którym zawarto również Umowę Doradczą) odrębną umowę o świadczenie dodatkowych usług, tj. usług maklerskich w zakresie pośrednictwa firmy inwestycyjnej przy sprzedaży instrumentów rynku niepublicznego (dalej "Maklerska Umowa Pośrednictwa"). W szczególności zakres tej umowy obejmie m.in.: Firma Inwestycyjna (dom maklerski) przyjmie od kupującego do wykonania i wykona pisemne zlecenie kupna w odniesieniu do akcji będących przedmiotem zlecenia ("Zlecenie Kupna"), zgodnie z zasadami i warunkami określonymi w Maklerskiej Umowie Pośrednictwa, Kupujący (tj. Spółka P.) wyraża zgodę na podpisanie przez Firmę Inwestycyjną w imieniu i na rachunek kupującego Umowy Sprzedaży Akcji, w celu przeprowadzenia Transakcji i wykonania wszystkich innych czynności w celu zakupu akcji na zasadach i warunkach określonych w Umowie Pośrednictwa.

W związku z powyższym należy stwierdzić, iż sprzedaż akcji to szczególny typ umowy sprzedaży praw majątkowych i wobec tego podlega regulacjom ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Przy czym, jeżeli dokonywana jest za pośrednictwem określonych podmiotów, wymienionych w art. 9 pkt 9 lit. b) ww. ustawy, to korzysta ze zwolnienia z tego podatku.

Pośrednictwo przy zawieraniu umowy sprzedaży akcji ma miejsce w sytuacji, gdy Firma Inwestycyjna prowadząca działalność maklerską uczestniczy przy dokonywaniu tejże umowy. Pojęcie pośrednictwa obejmuje zatem przykładowo zawarcie umowy przez Firmę Inwestycyjną w imieniu jednej ze stron transakcji, a także czynności maklerskie, o których mowa w art. 69 ust. 2 pkt 2 w zw. z pkt 1 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi, tj. wykonywanie zleceń nabycia lub zbycia papierów wartościowych, na rachunek dającego zlecenie.

Reasumując należy stwierdzić, iż w przedstawionym we wniosku zdarzeniu przyszłym zastosowanie znajdzie przepis art. 9 pkt 9 lit. b) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Tym samym, Spółka w związku z zawarciem planowanej umowy kupna akcji Spółki V nie będzie zobowiązana do zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych.

Odnosząc się do argumentacji Wnioskodawcy opartej na treści wskazanych interpretacji organów podatkowych w uzasadnieniu własnego stanowiska, należy stwierdzić, co do zasady wiążą one w sprawie, w której zostały wydane i nie są źródłem prawa powszechnie obowiązującego. Tym samym nie stanowią podstawy prawnej przy wydawaniu interpretacji.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.