IPPB2/436-214/10-2/AF

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 11 czerwca 2010 r. (data wpływu 21 czerwca 2010 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie podwyższenia kapitału zakładowego w wyniku przeprowadzenia procedury przewidzianej przepisami art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, tj. dokonanie podziału przez wydzielenie - jest prawidłowe.

W dniu 21 czerwca 2010 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie podwyższenia kapitału zakładowego w wyniku przeprowadzenia procedury przewidzianej przepisami art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, tj. dokonanie podziału przez wydzielenie.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

U. Sp. z o.o. (dalej również, jako: "Wnioskodawca") jest spółką z siedzibą w Polsce i jednocześnie podmiotem w 100% zależnym od M. (dalej: "M"). M jest spółką z siedzibą w Luksemburgu i jednocześnie jest jedynym udziałowcem P. Sp. z o.o. (dalej: "P"). P zajmuje się działalnością polegającą na produkcji leków oraz zarządzaniem i obsługą procesów sprzedaży i dystrybucji tych leków.

W ramach planowanego procesu restrukturyzacyjnego, M. dokona reorganizacji swojej działalności w Polsce poprzez wydzielenie z P. do Wnioskodawcy Oddziału P. w Warszawie, którego działalność obejmuje zarządzanie i obsługę procesów sprzedaży oraz dystrybucji produktów P. Wydzielenie Oddziału nastąpi w ramach procedury przewidzianej przepisami art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (tekst jedn. Dz. U. Nr 94, poz. 1038 z późn. zm., dalej: "k.s.h."), tj. podział P. poprzez wydzielenie jej Oddziału w W oraz przeniesienie go na istniejącą spółkę (Wnioskodawcę). Wskutek wydzielenia u Wnioskodawcy zostanie podwyższony kapitał zakładowy.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy zmiana aktu założycielskiego Wnioskodawcy, obejmująca podwyższenie kapitału zakładowego w wyniku przeprowadzenia procedury przewidzianej przepisami art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h., tj. podziału przez wydzielenie, będzie czynnością podlegają opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych (dalej: "p.c.c.").

Zdaniem Wnioskodawcy

Zdaniem Wnioskodawcy, podwyższenie kapitału Wnioskodawcy w ramach przeprowadzonej procedury podziału przez wydzielenie nie będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu p.c.c.

Podział przez wydzielenie polega na wyodrębnieniu przez spółkę dzieloną (tu: P.) części majątku (tu: Oddziału w W) oraz przeniesieniu go na spółkę przejmującą (tu: Wnioskodawcę). W wyniku takiego przeniesienia, udziałowiec spółki dzielonej (tu: M.) staje się udziałowcem spółki wydzielonej (art. 529 § 1 pkt 4 i art. 531 § 5 k.s.h.). Wydzielenie przez podział jest szczególnym przypadkiem podziału spółek, a nie odrębną od podziału spółek kategorią pojęciową (tak: A. Szumański, Sołtysiński, Szumański, Szwaja, Komentarz k.s.h. t. IV, Warszawa 2004, s. 679).

W art. 1 ustawy o p.c.c. zostały enumeratywnie wskazane wszystkie czynności cywilnoprawne podlegające temu podatkowi (katalog zamknięty). Podział spółek nie jest czynnością wymienioną w tych przepisach, jako czynność opodatkowana p.c.c.

Istotne jest, że do 31 grudnia 2008 r. wg ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, zmiana umowy spółki (będąca jedną z kategorii czynności opodatkowanych p.c.c.) definiowana była m.in. jako: "przekształcenie, podział lub łączenie spółek, jeżeli ich wynikiem jest zwiększenie majątku spółki lub podwyższenie kapitału zakładowego". Tym samym, podział spółek przez wydzielenie był czynnością podlegającą opodatkowaniu.

W dniu 1 stycznia 2009 r., na mocy ustawy z dnia 7 listopada 2008 r., zmieniającej ustawę o podatku od czynności cywilnoprawnych (Dz. U. z 2008 r. Nr 209, poz. 1319) weszła w życie nowelizacja ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Była ona następstwem implementacji do polskiego porządku prawnego postanowień Dyrektywy Rady Nr 2008/7/WE z 12 lutego 2008 r. dotyczącej podatków pośrednich od gromadzenia kapitału (Dz. Urz. UE L 46 z 21 lutego 2008 r., s. 11 dalej "Dyrektywa"). Na podstawie tej nowelizacji, zmianie uległa definicja zmiany umowy spółki, która obecnie definiowana jest m.in., jako: "przekształcenie lub łączenie spółek, jeżeli ich wynikiem jest zwiększenie majątku spółki osobowej lub podwyższenie kapitału zakładowego" (tekst jedn. skreślono słowo "podział").

Analizując literalne brzmienie cytowanego przepisu przed, jak i po nowelizacji - z uwagi na skreślenie słowa "podział" - można wyciągnąć klarowny wniosek, iż w chwili obecnej, podwyższenie kapitału zakładowego spółki, związane z czynnością restrukturyzacyjną, jaką jest podział spółek (w tym podział przez wydzielenie), nie podlega opodatkowaniu p.c.c.

Takie jednoznaczne stwierdzenie zaprezentował również ustawodawca w uzasadnieniu do nowelizacji ustawy, gdzie podkreślono, iż " (...) w zakresie spółek kapitałowych - zmiany dotyczące katalogu czynności uznawanych za zmianę umowy spółki kapitałowej dla celów opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych, w tym zniesienie opodatkowania podziału spółek, jako czynności restrukturyzacyjnych w świetle dyrektywy (...)" (Druk Nr 748 z dnia 7 lipca 2008 r.)

Za takim wnioskiem przemawia również interpretacja systemowa, wynikająca z przyjętej przez ustawodawcę systematyki k.s.h. Podział, jako odrębny rodzaj czynności prawnych, został w k.s.h. wyraźnie opisany w przepisach Działu II "Podział", Tytułu IV "Łączenie, podział i przekształcenie spółek", podczas, gdy łączenie zostało opisane w Dziale I, zaś przekształcenia w Dziale III tegoż samego Tytułu. Odrębne traktowanie czynności prawnej jaką jest podział spółki, od czynności prawnych polegających na łączeniu i przekształcaniu, w zestawieniu z interpretacją historyczną, wskazaną powyżej, wyraźnie wskazuje, że intencją ustawodawcy było wyłączenie podziału z katalogu czynności podlegających opodatkowaniu p.c.c.

Dodatkowo, Wnioskodawca zwraca uwagę, że podział przez wydzielenie jest odrębną czynnością prawną od innych czynności wchodzących w skład zakresu pojęciowego "zmiany umowy spółki" przyjętego dla potrzeb opodatkowania p.c.c., tj. wniesienia aportu, przekształcenia, czy połączenia. Nie ulega wątpliwości, że podział jaki zostanie przeprowadzony w trybie art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. nie jest:

W konsekwencji, podział przez wydzielenie wiązać się będzie zatem z faktyczną zmianą umowy spółki Wnioskodawcy, rozumianą jako czynność cywilnoprawna, ale nie będzie zmianą umowy spółki w rozumieniu art. 1 ust. 3 ustawy o p.c.c.

Stanowisko Wnioskodawcy potwierdza także Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji indywidualnej sygn. IPPPB2/436-32/10-2/AF z dnia 12 kwietnia 2010 r., gdzie stwierdził, iż (...) Opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych podlegają umowy spółki oraz zmiany tych umów wyłącznie wymienione w art. 1 ust. 3 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Do zakresu zmian umowy spółki podlegających opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych nie kwalifikują się zatem podziały spółek".

Podobne stanowisko prezentują przedstawiciele doktryny (tak np. K. Chusteczka, Podatek od czynności cywilnoprawnych w 2009 r., Warszawa 2009 r., s. 17, gdzie Autorka komentarza do ustawy o p.c.c. podkreśliła, iż "ograniczony został katalog czynności podlegających podatkowi kapitałowemu w tych spółkach").

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, podwyższenie kapitału zakładowego spółki przejmującej (już istniejącej) w wyniku podziału przez wydzielenie, nie podlega opodatkowaniu p.c.c.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. k) i pkt 2 ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2010 r. Nr 101, poz. 649) podatkowi temu podlegają umowy spółki oraz ich zmiany, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Stosownie do art. 1 ust. 3 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych w przypadku umowy spółki za zmianę umowy uważa się:

Stosownie do art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.) podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Z przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, że w ramach planowanego procesu restrukturyzacyjnego, M. dokona reorganizacji swojej działalności w Polsce poprzez wydzielenie z P. do Wnioskodawcy Oddziału P. w W, którego działalność obejmuje zarządzanie i obsługę procesów sprzedaży oraz dystrybucji produktów P. Wydzielenie Oddziału nastąpi w ramach procedury przewidzianej przepisami art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, tj. podział P. poprzez wydzielenie jej Oddziału w Warszawie oraz przeniesienie go na istniejącą spółkę (Wnioskodawcę). Wskutek wydzielenia u Wnioskodawcy zostanie podwyższony kapitał zakładowy.

Jak już wcześniej wskazano, opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych podlegają umowy spółki oraz zmiany tych umów wyłącznie wymienione w art. 1 ust. 3 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Do zakresu zmian umowy spółki podlegających opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych nie kwalifikują się zatem podziały spółek.

Reasumując, należy stwierdzić, iż zmiana aktu założycielskiego Wnioskodawcy, obejmująca podwyższenie kapitału zakładowego w wyniku przeprowadzenia procedury przewidzianej przepisami art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, tj. podziału przez wydzielenie nie będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.