IPPB2/436-136/08-2/AS

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (1 j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Państwa, przedstawione we wniosku z dnia 14,04.2008 r. (data wpływu 21 kwietnia 2008 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie opodatkowania wniesienia do Funduszu udziałów w Spółkach z o.o. tytułem objęcia przez Udziałowców Spółek z o.o. niepublicznych certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez Fundusz-jest prawidłowe.

W dniu 21 kwietnia 2008 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie wniesienia do Funduszu udziałów w Spółkach z o.o. tytułem objęcia przez Udziałowców Spółek z o.o. niepublicznych certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez Fundusz.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Na skutek planowanych transakcji, zamknięty fundusz inwestycyjny Aktywów Niepublicznych (dalej: Fundusz, Wnioskodawca) otrzyma tytułem objęcia niepublicznych certyfikatów inwestycyjnych udziały w spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością, (dalej: Spółki z o.o.) od udziałowców tychże Spółek z o.o. (dalej: Udziałowcy Spółek z o.o.). Na skutek powyższych transakcji Fundusz wyda Udziałowcom Spółek z o.o. swoje certyfikaty inwestycyjne.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Mając na uwadze powyższy stan faktyczny Fundusz wnosi o potwierdzenie, że:

1. wniesienie do Funduszu udziałów w Spółkach z o.o. tytułem objęcia przez Udziałowców Spółek z o.o. niepublicznych certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez Fundusz nie stanowi czynności cywilnoprawnej podlegającej opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 1 ust, 1 pkt 1 Ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych (U.p.c.c.)

a biorąc pod uwagę fakt, że zamknięty fundusz inwestycyjny (Fundusz) jest zwolniony z podatku od towarów i usług (dalej: VAT) z tytułu dokonania omawianej czynności

2. wniesienie do Funduszu udziałów Spółek z o.o. tytułem objęcia niepublicznych certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez Fundusz jest objęte zwolnieniem z podatku od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 2 pkt 4 lit. b U.p.c.c.

Zdaniem wnioskodawcy:

Wniesienie do Funduszu udziałów w spółkach z o.o. tytułem objęcia przez Udziałowców Spółek z o.o. niepublicznych certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez Fundusz nie stanowi czynności cywilnoprawnej podlegającej opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 1 ust. 1 pkt 1 U.p.c.c.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 U.p.c.c. podatkowi podlegają następujące czynności cywilnoprawne:

Jako że czynności cywilnoprawne podlegające opodatkowaniu p.c.c. zostały enumeratywnie wymienione na zasadzie numerus clausus, należy przez to rozumieć, że a contrario wszelkie inne czynności cywilnoprawne niewymienione w art. 1 ust. 1 pkt 1 U.p.c.c. nie podlegają opodatkowaniu tym podatkiem.

Planowane transakcje polegają na wniesieniu udziałów w Spółkach z o.o. tytułem objęcia certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez Fundusz. Czynność ta stanowi szczególną formę objęcia certyfikatów inwestycyjnych, gdyż w związku z generalną zasadą wyrażoną w art. 7 ust. 1 Ustawy z dnia 27 maja 2004 r. o funduszach inwestycyjnych wpłaty do funduszu inwestycyjnego dokonywane są w formie pieniężnej. Wyjątkowo zgodnie z art. 7 ust. 2 Ustawy o funduszach inwestycyjnych do funduszu mogą być wniesione udziały w spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością jeżeli ustawa oraz statut funduszu tak stanowią Istota tej czynności polega na tym, że Udziałowcy Spółek zapisujący się na certyfikaty uzyskują możliwość wykorzystania posiadanych udziałów w Spółkach z o.o. w celu uzyskania członkostwa w Funduszu. Jednocześnie Fundusz obejmuje udziały w Spółkach z o.o. Czynność ta dochodzi do skutku w drodze umowy, która ma charakter sui genesis i nie stanowi żadnej z umów wymienionych w art. 1 ust. 1 pkt 1 U.p.c.c.

Stanowisko takie zostało potwierdzone w postanowieniu w sprawie interpretacji prawa podatkowego z dnia 17 lipca 2007 r. wydanej rzez Naczelnika Pierwszego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie sygn. 1471/DPR2/423-64/07/AB, w której organ podatkowy potwierdził poniższe rozumienie takiej transakcji:

"Powyższa transakcja (przeniesienia praw do akcji (udziałów) przenosi własność omawianych akcji (udziałów)/ob!igacji, przy czym jednocześnie stanowi element transakcji nabycia jednostek uczestnictwa. Czynność ta stanowi specyficzną formę przeniesienia praw do akcji (udziałów), która nie znajduje swojej definicji w innych ustawach. (...)"

Z uwagi na powyższe, w ocenie Wnioskodawcy wniesienie do Funduszu udziałów Spółek z o.o. tytułem objęcia certyfikatów inwestycyjnych w Funduszu nie podlega p.c.c.

2. Wniesienie do Funduszu udziałów w Spółkach z o.o. tytułem objęcia certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez Fundusz jest objęte zwolnieniem z podatku od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 2 pkt 4 lit. b U.p.c.c.

Zgodnie z art. 2 pkt 4 lit. b U.p.c.c. nie podlegają podatkowi czynności cywilnoprawne, jeżeli przynajmniej jedna ze stron z tytułu dokonania tej czynności jest zwolniona z podatku od towarów i usług, z wyjątkiem:

* umów sprzedaży i zamiany, których przedmiotem jest nieruchomość lub jej część, albo prawo użytkowania wieczystego, spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, prawo do domu jednorodzinnego w spółdzielni mieszkaniowej lub prawo do miejsca postojowego w garażu wielostanowiskowym lub udział w tych prawach,

* umowy spółki i jej zamiany,

* umowy sprzedaży udziałów i akcji w spółkach handlowych.

Fundusz stoi na stanowisku, że w związku z otrzymaniem udziałów w Spółkach z o.o. poprzez ich wniesienie tytułem objęcia certyfikatów inwestycyjnych przez inwestorów, Fundusz będzie zwolniony z VAT z tytułu dokonania tych czynności. Wynika to wprost z regulacji zawartych w Ustawie o podatku od towarów i usług, w której w art. 43 ust. 1 pkt 12 czytamy, że: zwalnia się od podatku usługi zarządzania:

* funduszami inwestycyjnymi i zbiorczymi portfelami papierów wartościowych - w rozumieniu przepisów o funduszach inwestycyjnych,

* portfelami inwestycyjnymi funduszy inwestycyjnych, o których mowa w lit. a, lub ich częścią.

Na podstawie art. 43 ust. 8 poprzez zarządzenie, o którym mowa w ust. 1 pkt 12 rozumie się m.in. dystrybucję tytułów uczestnictwa. Tytułami uczestnictwa są m.in. niepubliczne certyfikaty inwestycyjne, według słownika języka polskiego PWN przez dystrybucję należy rozumieć przydział, czy rozdzielenie.

Zgodnie z wykładnią językową pojęcia "dystrybucja" i odesłaniem z art. 43 ust. 1 pkt 12 Ustawy o podatku od towarów i usług do Ustawy o funduszach inwestycyjnych, zastosowanie znajdzie art. 135 Ustawy o funduszach inwestycyjnych, w którym czytamy: "Fundusz inwestycyjny zamknięty dokonuje przydziału certyfikatów inwestycyjnych drugiej i następnych emisji w terminie 14 dni od dnia przyjmowania zapisów". W związku z powyższym czynności polegające na otrzymaniu przez Udziałowców Spółek z o.o. niepublicznych certyfikatów inwestycyjnych w drodze przydziału przez Fundusz tytułem wniesienia udziałów w Spółkach z o.o. będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 12. Jak wynika z art. 2 pkt 4 lit. b U.p.c.c. w przypadku, gdy jedna ze stron czynności cywilnoprawnej jest zwolniona z tytułu jej dokonania z VAT, czynność nie podlega p.c.c., co ma miejsce w omawianym przypadku, Nie znajdzie zastosowania wyłączenie ze zwolnienia z opodatkowania p.c.c. w przypadku umowy sprzedaży udziałów i akcji w spółkach handlowych, ponieważ czynności, jakimi są wniesienia przez Udziałowców Spółek z o, o. udziałów w Spółkach z o. o, tytułem objęcia niepublicznych certyfikatów inwestycyjnych w Funduszu jako umowy sui Genesis nie stanowią umowy sprzedaży, gdyż nie spełniają warunków przewidzianych dla tej umowy w kodeksie cywilnym. Zgodnie z art. 535 kodeksu cywilnego cechą umowy sprzedaży jest powinność zapłaty ceny. Znajduje to potwierdzenie w poglądach doktryny: "Wpłata dokonywana do funduszu w formie pieniężnej (art. 7 ust. 1) w celu uzyskania certyfikatów inwestycyjnych powinna być traktowana jako sprzedaż papierów wartościowych, a ściślej jako sprzedaż papierów w nich inkorporowanych. Odmiennie należy jednak ocenić sytuację, w której wpłata do funduszu jest dokonywana w formie niepieniężnej (udziałów w spółce z o.o.) brak jest wówczas koniecznego dla umowy sprzedaży elementu, tj. zapłaty ceny rozumianej jako suma pieniędzy." (Mikołaj Barczak, Wpłata na certyfikaty inwestycyjne za pomocą udziałów w spółce z o.o., Prawo Spółek 10/2006).

Zgodnie z art. 3 ust. 1 pkt 1 Ustawy z dnia 5 iipca 2001 o cenach, przez cenę należy bowiem rozumieć wartość wyrażoną w jednostkach pieniężnych, którą kupujący jest zobowiązany zapłacić za towar lub usługę. Towarem na gruncie art. 3 ust. 1 pkt 8 Ustawy o cenach jest rzecz, energia oraz paliwa majątkowe zbywalne, a więc i udziały w spółce z o.o. Tak więc Fundusz nie dokonuje zapłaty ceny za udziały w Spółkach z o.o., toteż nie można uznać tej umowy za umowę sprzedaży. Znajdzie zatem zastosowanie zwolnienie z p.c.c. z art. 2 pkt 4 lit.b.

Podsumowując, Fundusz stoi na stanowisku, że wniesienie do Funduszu udziałów w Spółkach z o.o. tytułem objęcia certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez Fundusz jest objęte zwolnieniem z podatku od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 2 pkt 4 lit, b U.p.c.c.

W związku z powyższym Fundusz wnosi o potwierdzenie jak na wstępie.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

W myśl art. 1 ust. 1 ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (tekst jedn.: Dz. U. z 2007 r. Nr 68, poz. 450) podatkowi od czynności cywilnoprawnych podlegają:

Ustawodawca wprowadził zasadę enumeratywnego określenia czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych. Jednocześnie ustawowe wyliczenie zostało wzmocnione zasadą, zgodnie z którą o kwalifikacji określonej czynności prawnej, a w konsekwencji o jej podleganiu tym podatkiem decyduje jej treść (elementy przedmiotowo istotne), a nie nazwa. Tym samym, jeżeli strony zawierają umowę i układają stosunki w jej ramach w określony sposób to dla oceny, czy powstanie obowiązek podatkowy w podatku od czynności cywilnoprawnych, w związku z dokonaniem wskazanej w ustawie czynności, miarodajne będą rzeczywiste prawa i obowiązki stron tej umowy pozwalające na ich kwalifikacje pod względem prawnym.,

Niektóre z tych umów mogą zawierać w całości elementy (cechy) określonych umów opodatkowanych, najczęściej sprzedaży lub pożyczki (wskutek czego są zaliczane również do umów mieszanych) i w takiej sytuacji objętych zakresem ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych.

Mając powyższe na uwadze, należy stwierdzić, iż wniesienie do Funduszu udziałów w Spółkach z o.o. tytułem objęcia przez Udziałowców Spółek z o.o. niepublicznych certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez Fundusz nie stanowi czynności cywilnoprawnej podlegającej opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych, o ile czynność ta nie przyjmie postaci którejkolwiek z umów wskazanych w ustawie o podatku od czynności cywilnoprawnych. Jeżeli jednak wniesienie udziałów przyjęłoby postać którejkolwiek z umów wskazanych w ww. ustawie to spowoduje obowiązek zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych.

Ponadto we wniosku Spółka powołuje się na przepisy art. 2 pkt 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, który stanowi, iż nie podlegają podatkowi czynności cywilnoprawne, jeżeli przynajmniej jedna ze stron z tytułu dokonania tej czynności jest:

W związku z tym podkreślić należy, iż jakkolwiek zapytanie Wnioskodawcy dotyczy opodatkowania, wniesienia do Funduszu udziałów w Spółkach z o.o. tytułem objęcia przez Udziałowców Spółek z o.o. niepublicznych certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez Fundusz, podatkiem od czynności cywilnoprawnych, to jednak w pierwszej kolejności rozstrzygnięcia wymaga kwestia czy powyższa transakcja podlega regulacjom ustawy o podatku od towarów i usług lub podatkowi od wartości dodanej, bowiem ocena ta ma zasadnicze znaczenie dla ewentualnego objęcia ich podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Reasumując, należy stwierdzić, iż wniesienie do Funduszu udziałów w Spółkach z o.o. tytułem objęcia przez Udziałowców Spółek z o.o. niepublicznych certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez Fundusz nie stanowi czynności cywilnoprawnej podlegającej opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych, o ile czynność ta nie przyjmie postaci którejkolwiek z umów wskazanych w ustawie o podatku od czynności cywilnoprawnych. Jeżeli jednak wniesienie udziałów przyjęłoby postać którejkolwiek z umów wskazanych w ww. ustawie to spowoduje obowiązek zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych.

A zatem w powyższej sytuacji bezprzedmiotowe by było rozpatrywanie przedmiotowych czynności pod kątem przepisu art. 2 pkt 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, który może mieć zastosowanie tylko do czynności podlegających opodatkowaniu tym podatkiem.

interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistniałego zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Złożenie przez Wnioskodawcę fałszywego oświadczenia, że elementy stanu faktycznego objęte wnioskiem o wydanie interpretacji w dniu złożenia wniosku nie są przedmiotem toczącego się postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, postępowania kontrolnego organu kontroli skarbowej oraz że w tym zakresie sprawa nie została rozstrzygnięta co do jej istoty w decyzji lub postanowieniu organu podatkowego lub organu kontroli skarbowej powoduje, że niniejsza interpretacja indywidualna nie wywołuje skutków prawnych (art. 14b § 4 Ordynacji podatkowej).

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.