IPPB2/415-968/11-4/MG

Spółka jest polskim rezydentem podatkowym dla celu podatku dochodowego od osób prawnych (dalej: p.d.o.p.). Spółka jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej: podatek VAT).

Spółka prowadzi działalność w zakresie świadczenia usług telekomunikacyjnych (m.in. bezprzewodowej telefonii stacjonarnej, dostępu do szerokopasmowego mobilnego Internetu czy też telefonii mobilnej). Możliwość prowadzenia działalności we wskazanym obszarze uzależniona jest od uzyskania prawa do wykorzystywania częstotliwości radiowej poprzez objęcie jej rezerwacją (na warunkach określonych w art. 114 ustawy z dnia 16 lipca 2004 r. - Prawo telekomunikacyjne, Dz. U. Nr 171, poz. 1800 z późn. zm.; dalej: prawo telekomunikacyjne).

Zgodnie z decyzją Prezes Urzędu Komunikacji Elektronicznej (dalej: UKE) z dnia 10 listopada 2009 r. (dalej: Decyzja), Spółka uzyskała rezerwację częstotliwości z zakresu 2570 - 2620 MHz, na obszarze całego kraju, przeznaczonych do świadczenia usług telekomunikacyjnych w sieciach szerokopasmowego dostępu bezprzewodowego w służbie ruchomej.

Zgodnie z art. 115 ust. 1 pkt 9 prawa telekomunikacyjnego, w rezerwacji częstotliwości określa się m.in. zobowiązania podmiotu w ramach przetargu. Zgodnie z podjętymi w trakcie przetargu zobowiązaniami oraz zgodnie z treścią Decyzji, Spółka ma obowiązek zapewnienia nieodpłatnego powszechnego dostępu do sieci Internet z użyciem co najmniej 20% pojemności sieci działających z wykorzystaniem będących przedmiotem przetargu częstotliwości z zakresu 2570 - 2620 MHz. Przyjęcie tego zobowiązania wynikało z dokumentacji przetargowej udostępnionej uczestnikom przetargu, zgodnie z którą każdy uczestnik przetargu musi podjąć zobowiązanie odnośnie świadczenia nieodpłatnego dostępu do Internetu w ramach zakresu 2570 - 2620 MHz. Tym samym Prezes UKE orzekł w Decyzji o nałożeniu na Spółkę obowiązku świadczenia usług bezpłatnego dostępu do Internetu. 20% dotyczy także drugiej częstotliwości poniżej 1GHz.

W celu realizacji zobowiązania zapewnienia nieodpłatnego powszechnego dostępu do sieci Internet zgodnie z decyzją UKE, Spółka udostępnia karty SIM. Zgodnie z Regulaminem Bezpłatnego Dostępu do Internetu (dalej: Regulamin) przekazanie karty SIM na rzecz korzystającego następuje za wniesieniem depozytu. Zgodnie z Regulaminem, depozyt stanowi pobraną od korzystającego kwotę stanowiącą zabezpieczenie należności operatora (tj. Spółki) z tytułu udostępnienia karty SIM. Depozyt pełni w praktyce rolę "kaucji na zabezpieczenie" w razie zniszczenia lub niezwrócenia w określonym terminie karty SIM. Jest on pobierany przy wydaniu karty SIM, a następnie zwracany w momencie zwrotu samej karty. Spółka jest właścicielem kart SIM także w czasie oddania ich do użytkowania korzystającym.

Depozyt pobrany od korzystającego będzie wykorzystywany przez Spółkę w prowadzonej działalności gospodarczej, przede wszystkim do zakupu nowych kart SIM wydawanych w ramach realizacji zobowiązania nieodpłatnego dostępu do Internetu. Jednocześnie nie będą z tego tytułu wypłacane odsetki na rzecz korzystających.

Kwoty wpłacone tytułem depozytu podlegają zwrotowi niezwłocznie, ale nie później niż w terminie 30 dni od dnia, w którym korzystający zwróci Spółce kartę SIM. W przypadku zwrotu depozytu, zwrot nie obejmuje odsetek z tytułu przechowywania depozytu na rachunku bankowym oraz kosztów przelewu zwrotu poniesionych przez Spółkę. Wspomniane koszty przelewu będą potrącane przy dokonywaniu zwrotu kwoty depozytu osobie rezygnujące z usługi bezpłatnego dostępu do Internetu.

Klient traci prawo do zwrotu depozytu w przypadku utraty, uszkodzenia lub zniszczenia karty SIM, które nastąpiło z przyczyn leżących po jego stronie lub jeśli karta SIM nie zostanie zwrócona Spółce w terminie 30 dni od daty wygaśnięcia bezpłatnego dostępu do Internetu. Z kolei, w razie utraty, uszkodzenia lub zniszczenia karty SIM z przyczyn leżących po stronie Spółki klient ma prawo do nieodpłatnego otrzymania nowej karty SIM.

Spółka stosuje trzy sposoby dystrybucji kart SIM:

* bezpośredni odbiór w biurze obsługi klienta Spółki po uprzednim uiszczeniu depozytu na konto Spółki,

* bezpośredni odbiór u dystrybutora Spółki,

* poprzez wysłanie do korzystającego za pośrednictwem poczty po uprzednim uiszczeniu depozytu i opłaty za przesyłkę.

każda osoba fizyczna zainteresowana korzystaniem z bezpłatnego dostępu do Internetu może zwrócić się do Spółki o nieodpłatne udostępnienie karty SIM na warunkach określonych m.in. w regulaminie bezpłatnego dostępu do Internetu,

warunki oferowania bezpłatnego dostępu do Internetu są ogólnodostępne, m.in. do wglądu w siedzibie Spółki oraz na stronie internetowej Spółki (http://aero2.pl/bdl.html).

Czy depozyt pobierany przy przekazywaniu kart SIM umożliwiających zgodnie z Decyzją UKE dostęp do bezpłatnego Internetu stanowi przychód Spółki na postawie art. 12 ust. 1 pkt 1 lub art. 12 ust. 3 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2011 r. Nr 74, poz. 397 z późn. zm.; dalej: ustawa o p.d.o.p.), przy założeniu, że nastąpi zwrot depozytu przez Spółkę.

Czy w związku z wykorzystaniem przez Spółkę kwot wpłaconych depozytów w celu zakupu nowych kart SIM przeznaczonych dla realizacji bezpłatnego dostępu do Internetu powinna ona rozpoznać przychód podatkowy z tytułu nieodpłatnych świadczeń na postawie art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawa o p.d.o.p.

Czy wydatki poniesione przez Spółkę na nabycie ww. kart SIM oraz inne koszty pośrednio związane z realizowaniem obowiązku zapewnienia bezpłatnego Internetu stanowią koszt uzyskania przychodu Spółki art. 15 ust. 1 ustawy o p.d.o.p.

Czy realizacja zobowiązania wynikającego z Decyzji UKE polegającego na zapewnieniu bezpłatnego dostępu do Internetu stanowi dla Spółki czynność podlegającą podatkowi VAT na podstawie art. 8 ust. 1 pkt 3) lub art. 8 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług z dnia 11 marca 2004 r. (Dz. U. z 2004 r. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.; dalej ustawa VAT).

Czy Spółce przysługuje prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z faktur dokumentujących wydatki na nabycie towarów i usług wykorzystanych przy realizacji zobowiązania bezpłatnego dostępu do Internetu jako związanych z działalnością gospodarczą Spółki na gruncie art. 86 ust. 1 ustawy VAT.

Czy depozyt pobrany od korzystającego z bezpłatnego dostępu do Internetu, i następnie niezwrócony ze względu na utratę prawa do jego zwrotu przez korzystającego podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na gruncie art. 5 ust. 1 ustawy VAT.

Czy depozyt pobierany od osób korzystających z bezpłatnego dostępu do Internetu podlega opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych na gruncie art. 1 ust. 1 pkt j) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych z dnia 9 września 2000 r. (Dz. U. Nr 86, poz. 959 z późn. zm.; dalej ustawa o p.c.c.).

Czy Spółka będzie zobowiązana do dokumentowania za pomocą kasy rejestrującej wpłaconej przez korzystających kwoty z tytułu pokrycia kosztów wysyłki karty SIM, w sytuacji kiedy karta SIM jest przesyłana za pośrednictwem poczty w związku z § 2 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 26 lipca 2010 r. w sprawie zwolnień z obowiązku prowadzenia ewidencji przy zastosowaniu kas rejestrujących (Dz. U. Nr 138, poz. 930, w związku z poz. 37 załącznika do tegoż Rozporządzenia.

Czy po stronie Spółki wystąpi obowiązek wystawienia PIT-8C na gruncie art. 42a ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. Nr 80, poz. 350; dalej ustawa o p.d.o.f.), jeśli przekazanie kart SIM w ramach realizacji zobowiązania do zapewnienia bezpłatnego dostępu do Internetu ma związek z promocją i reklamą Spółki, a jednorazowa wartość świadczenia nie przekracza 200 zł.

Zdaniem Spółki, nie będzie ona zobowiązana do wystawienia PIT-8C w związku z nieodpłatnym przekazaniem kart SIM do korzystania na rzecz osób fizycznych, z uwagi na zwolnienie przychodów z p.d.o.f. jako związanych z promocją i reklamą Spółki, których jednorazowa wartość nie przekracza 200 zł jak również z bezpłatnym świadczeniem dostępu do Internetu.

Zgodnie z art. 21 ust. 1 pkt 68a ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jedn. Dz. U. z 2010 r. Nr 51, poz. 307; dalej: u.p.d.o.f.)"wolna od podatku dochodowego jest co do zasady wartość nieodpłatnych świadczeń otrzymanych od świadczeniodawcy w związku z jego promocją lub reklamą - jeżeli jednorazowa wartość tych świadczeń nie przekracza kwoty 200 zł. Zwolnienie nie ma zastosowania, jeżeli świadczenie jest dokonywane na rzecz pracownika, świadczeniodawcy lub osoby pozostającej ze świadczeniodawcą w stosunku cywilnoprawnym".

Nieodpłatne przekazanie kart SIM jest świadczeniem pozostającym w związku z promocją i reklamą Spółki. Spółka zaznacza, że sformułowanie "w związku" jest szerokie i obejmuje zarówno działania podejmowane bezpośrednio w celach promocyjnych, jak też podejmowane w innych celach, lecz służące także promocji. Wobec powyższego, w ocenie Spółki fakt, że w analizowanym przypadku realizacja nieodpłatnego świadczenia ma na celu wykonanie zobowiązania określonego w decyzji administracyjnej nie stoi na przeszkodzie, aby realizowało ono także funkcję promocyjną.

W ocenie Spółki, o charakterze reklamowym działań podejmowanych w celu zapewnienia bezpłatnego internetu świadczy nadruk na kartach SIM, popularyzujący nazwę (firmę) Spółki, a tym samym świadczone przez nią usługi. W sytuacji, gdyby na kartach były umieszczane hasła dotyczące innego podmiotu, stanowiłoby to świadczenie usługi reklamowej, za które Spółka mogłaby otrzymywać wynagrodzenie.

Spółka zaznacza, że w orzecznictwie podatkowym akceptowany jest pogląd, iż za reklamę można uznać również i takie działania, które co prawda nie prezentują określonych towarów lub usług wraz z informacjami je wartościującymi, lecz promują markę określonej firmy, zwiększając jej rozpoznawalność na rynku, co w efekcie wpływa na zwiększenie zainteresowania sprzedawanymi przez nią towarami lub świadczonymi usługami. Reklama taka, nazywana reklamą instytucjonalną ma za zadanie prezentowanie konkretnego przedsiębiorstwa poprzez lansowanie jego znaku firmowego, czy też nazwy. Jej zadaniem jest stworzenie sprzyjającego dla firmy klimatu, pozytywne nastawienie potencjalnych klientów, umocnienie stopnia rozpoznawalności i znajomości firmy przez odbiorców tego rodzaju reklamy, oraz w konsekwencji zwiększenie popytu na jej towary lub usługi. (por. A. M. Dereń, E. Próchniak, Reklama a prawo; Oficyna Wydawnicza Ośrodka Postępu Organizacyjnego sp. z o.o., Bydgoszcz 1997 r., s. 23), (powołane za orzeczeniem WSA z dnia 27 kwietnia 2007 r.; sygn. III SA/Wa 2644/06).

Ponadto, na aspekt promocyjny usługi darmowego internetu wskazuje zapis Regulaminu, tj.:"Dane osobowe Korzystających są przetwarzane przez Operatora w celu wykonywania praw przysługujących Operatorowi lub Korzystającemu oraz w celu wykonania obowiązków Operatora, a także, w celu sprzedaży produktów i usług Operatora oraz - dla potrzeb działań marketingowych podejmowanych przez Operatora samodzielnie oraz dla potrzeb marketingowych podejmowanych przez Operatora we współpracy z innymi podmiotami. W przypadku, gdy dla przetwarzania danych osobowych Korzystającego wymagane jest uzyskanie zgody Korzystającego, wówczas Operator zobowiązany jest uzyskać taką zgodę". (pkt 12 ust. 3 Regulaminu). Dane osobowe uzyskiwane przy przekazaniu kart SIM są zatem wykorzystywane w celach marketingowych.

W kwestii drugiego warunku zwolnienia, należy zaznaczyć że zgodnie z Regulaminem pojedyncza sesja połączenia z internetem będzie ograniczona czasowo. Decyzja zakłada bowiem, że czas jednorazowej sesji w ramach dostępu nieodpłatnego, nie będzie dłuższy niż 60 min. Jednocześnie wartość samej karty SIM będzie znikoma. Zatem wartość jednorazowego świadczenia nie przekroczy progu 200 zł.

W ocenie Spółki, świadczenia realizowane w ramach darmowego internetu spełniają funkcję promocyjną, a ich wartość jednorazowa będzie wynosiła poniżej 200 zł, zatem przychód ten powinien być zwolniony z p.d.o.f. W konsekwencji Spółka nie będzie zobowiązana do wystawiania PIT-8C na rzecz korzystających z bezpłatnego Internetu.