ILPP1/443-671/09-6/KG

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki z o.o., przedstawione we wniosku z dnia 4 czerwca 2009 r. (data wpływu 8 czerwca 2009 r.) uzupełnionym pismami z dnia 20 sierpnia 2009 r. (data wpływu 21 i 24 sierpnia 2009 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie podstawy opodatkowania - jest nieprawidłowe.

W dniu 8 czerwca 2009 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie podstawy opodatkowania. Przedmiotowy wniosek został uzupełniony pismami z dnia 20 sierpnia 2009 r. o doprecyzowanie przedstawionego stanu faktycznego.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny.

W dniu 19 listopada 2008 r. Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników podjęło uchwałę w sprawie podwyższenia kapitału zakładowego o kwotę 3.904.000,00 zł poprzez utworzenie 3.904 nowych udziałów o wartości nominalnej 1.000,00 zł każdy. Udziały zostały objęte wg wartości 1.063,43 zł, tj. emisyjnej i pokryte:

* wkładami niepieniężnymi na kwotę 2.036.468,45 zł,

* wkładami pieniężnymi na kwotę 2.115.162,27 zł.

Stan na dzień 31 grudnia 2008 r. razem 4.151.630,72 zł.

W okresie od 19 listopada do 30 grudnia 2008 r. Wspólnicy złożyli oświadczenia w formie aktu notarialnego o objęciu udziałów. Postanowieniem Sądu Rejonowego w dniu 1 kwietnia 2009 r. został zarejestrowany nowy kapitał zakładowy Spółki.

W pismach z dnia 20 sierpnia 2009 r. stanowiących uzupełnienie wniosku, Spółka wskazała, co następuje:

* Spółka i gmina podpisują umowę przedwstępną o wkład niepieniężny, która określa sposób objęcia udziałów w zamian za wkład niepieniężny i reguluje kwestie wiążące się z określeniem wartości wkładu, tj. wartość wkładu niepieniężnego zostanie określona w wysokości nakładów poniesionych przez gminę na podstawie kopii rachunków i faktur VAT potwierdzonych za zgodność z oryginałem. Spółka zastrzega sobie prawo dokonania zmniejszenia wartości majątku, objętego aportem zgodnie z obowiązującymi w tym zakresie przepisami uwzględniając okres od następnego miesiąca po oddaniu do użytku wybudowanej infrastruktury oświetleniowej dróg i ulic do końca miesiąca, w którym gmina złożyła oświadczenia o objęciu udziałów. W przypadku nie przedłożenia przez gminę kopii rachunków lub faktur VAT Spółce przysługuje prawo dokonania wyceny wkładu niepieniężnego według wartości rynkowej na dzień objęcia udziałów. Prawo do określenia przez Zarząd Spółki wartości wnoszonego majątku wynika z Umowy Spółki.

* zgodnie z Umową Spółki udziały obejmowane są przez Wspólników po cenie emisyjnej. Cena emisyjna ustalana jest jako wartość bilansowa udziału, która jest ilorazem kapitału własnego spółki sporządzonego na dzień 31 grudnia roku poprzedzającego rok, w którym obejmowane są udziały, przez liczbę zarejestrowanych udziałów w dniu podjęcia uchwały o podwyższeniu kapitału. Nominalna wartość udziału wynosi 1.000 zł. Zgodnie z art. 154 § 3 Kodeksu spółek handlowych nadwyżka ponad wartość nominalną udziałów (agio) zasila kapitał zapasowy Spółki.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

W związku z likwidacją zwolnienia od podatku wkładów niepieniężnych (aportów) wnoszonych do spółek prawa handlowego, jaka wartość stanowić będzie podstawę naliczenia podatku VAT.

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z umową spółki udziały obejmowane są po cenie emisyjnej. W myśl art. 154 § 3 Kodeksu spółek handlowych, wartość nominalna udziału zwiększa kapitał zakładowy, a nadwyżka ceny emisyjnej nad nominalną (agio) zwiększa kapitał zapasowy. W związku z powyższym - w ocenie Spółki - podstawę opodatkowania (wartość netto) winna stanowić cena emisyjna i iloczyn ilości otrzymanych udziałów. Podatek VAT naliczony od tej wartości będzie dla spółki podatkiem naliczonym, który można rozliczyć z Urzędem Skarbowym (Spółka dokonuje sprzedaży opodatkowanej) oraz zobowiązanie do zapłaty w stosunku do podmiotu wnoszącego aport.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za nieprawidłowe.

W myśl art. 29 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.) podstawą podatkowania jest obrót, z zastrzeżeniem ust. 2-22 art. 30-32, art. 119 oraz art. 120 ust. 4 i 5. Obrotem jest kwota należna z tytułu sprzedaży, pomniejszona o kwotę należnego podatku. Kwota należna obejmuje całość świadczenia należnego od nabywcy. Obrót zwiększa się o otrzymane dotacje, subwencje i inne dopłaty o podobnym charakterze mające bezpośredni wpływ na cenę (kwotę należną) towarów dostarczanych lub usług świadczonych przez podatnika, pomniejszone o kwotę należnego podatku.

Stosownie do art. 29 ust. 9 ww. ustawy, w przypadku wykonania czynności, o których mowa w art. 5, dla których nie została określona cena, podstawą opodatkowania jest wartość rynkowa towarów lub usług pomniejszona o kwotę podatku, z zastrzeżeniem ust. 10 i 12.

W przypadku dokonania czynności wniesienia do spółki prawa handlowego wkładu niepieniężnego (aportu), nie występuje kwota należna (cena) w zamian za wniesione towary, lecz formę należności stanowią udziały w spółce objęte w zamian za wniesione towary. Stąd też w powyższym przypadku podstawę opodatkowania podatkiem od towarów i usług transakcji wniesienia nieruchomości w formie wkładu niepieniężnego do spółki osobowej należy określić na podstawie art. 29 ust. 9 ww. ustawy.

Jednocześnie należy zwrócić uwagę, iż zgodnie z art. 2 pkt 27b ustawy, przez wartość rynkową rozumie się całkowitą kwotę, jaką, w celu uzyskania w danym momencie danych towarów lub usług, nabywca lub usługobiorca na takim samym etapie sprzedaży jak ten na którym dokonywana jest dostawa towarów lub świadczenie usług, musiałby, w warunkach uczciwej konkurencji, zapłacić niezależnemu dostawcy lub usługodawcy na terytorium kraju; w przypadku gdy nie można ustalić porównywalnej dostawy towarów lub świadczenia usług, przez wartość rynkową rozumie się:

Z danych przedstawionych we wniosku wynika, ze w dniu 19 listopada 2008 r. Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników podjęło uchwałę w sprawie podwyższenia kapitału zakładowego o kwotę 3.904.000,00 zł poprzez utworzenie 3.904 nowych udziałów o wartości nominalnej 1.000,00 zł każdy. Udziały zostały objęte wg wartości 1.063,43 zł, tj. emisyjnej i pokryte:

* wkładami niepieniężnymi na kwotę 2.036.468,45 zł,

* wkładami pieniężnymi na kwotę 2.115.162,27 zł.

W okresie od 19 listopada do 30 grudnia 2008 r. Wspólnicy złożyli oświadczenia w formie aktu notarialnego o objęciu udziałów. Postanowieniem Sądu Rejonowego w dniu 1 kwietnia 2009 r. został zarejestrowany nowy kapitał zakładowy Spółki.

W świetle powołanych wyżej regulacji prawnych należy stwierdzić, że w przedmiotowej sprawie podstawę opodatkowania podatkiem od towarów i usług dla transakcji wniesienia do Spółki wkładów niepieniężnych (aportów) w zamian za udziały stanowić będzie wartość rynkowa wniesionego wkładu niepieniężnego, pomniejszona o kwotę podatku.

W niniejszej interpretacji rozstrzygnięto wniosek w części dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie podstawy opodatkowania.

W kwestii dotyczącej ustalenia daty dokonania sprzedaży w świetle art. 106 ust. 1, w dniu 25 sierpnia 2009 r. została wydana odrębna interpretacja indywidualna nr ILPP1/443-671/09-5/KG.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Poznaniu, ul. Ratajczaka 10/12, 61-815 Poznań po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.