ILPB3/423-112/08-4/MC

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki Akcyjnej reprezentowanej przez Pełnomocników przedstawione we wniosku z dnia 23 stycznia 2008 r. (data wpływu 28 stycznia 2008 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie opodatkowania zryczałtowanym podatkiem dochodowym od osób prawnych odsetek od pożyczki wypłacanych spółce niemieckiej - jest nieprawidłowe.

W dniu 28 stycznia 2008 r. został złożony ww. wniosek - uzupełniony pismem z dnia 11 kwietnia 2008 r. (data wpływu 11 kwietnia 2008 r.) - o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie opodatkowania zryczałtowanym podatkiem dochodowym od osób prawnych odsetek od pożyczki wypłacanych spółce niemieckiej.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

26 listopada 2007 r. Spółka zawarła umowę nabycia środków trwałych, materiałów i wartości niematerialnych i prawnych od GXXXBGxxH (Spółka GX). Umowa zawarta ze Spółką GX zawiera postanowienia dotyczące alokacji ceny nabycia składników majątkowych pomiędzy poszczególne ich grupy - w tym zawiera wskazanie, jaka kwota należna Spółce GX dotyczy nabycia przez Spółkę wyposażenia przemysłowego (tj. środków trwałych).

Za dzień zapłaty kwoty należnej zbywcy (wygaśnięcia zobowiązania) strony przyjęły dzień zaksięgowania wpływu środków na rachunek bankowy zbywcy prowadzony przez bank w Niemczech. W celu zapłaty zobowiązania wobec Spółki GX Spółka zaciągnęła pożyczkę od GXXXGGxxH (Spółka GY) - podmiotu z siedzibą w Niemczech i korzystającego z usług niemieckiego banku. Spółka GX wyraziła zgodę, by środki należne od Spółki przelane zostały przez Spółkę GY w wykonaniu zobowiązania Spółki wobec Spółki GX. Umowa pożyczki zawarta przez Spółkę ze Spółką GY wyraźnie stwierdza zatem, że jej celem jest cyt. "umożliwienie pożyczkobiorcy finansowania opisanego szczegółowo w umowie sprzedaży z dnia 26 listopada 2007 r. przejęcia od GXXXBGxx aktywów wykorzystywanych przy produkcji artykułów plastikowych".

Terminem płatności pierwszej raty kapitałowej i odsetkowej jest 28 maja 2008 r.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy na Spółce będzie ciążył - jako na płatniku - obowiązek poboru podatku u źródła od części odsetek należnych Spółce GY dotyczących pożyczki, która posłużyła sfinansowaniu nabycia od Spółki GX wyposażenia przemysłowego (środków trwałych).

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przychody z tytułu odsetek, uzyskiwane przez podatników nie mających siedziby na terenie Rzeczpospolitej Polskiej, podlegają opodatkowaniu zryczałtowanym podatkiem dochodowym (tzw. podatkiem u źródła). Do pobrania podatku zobowiązany jest płatnik, tj. zasadniczo podmiot dokonujący wypłaty odsetek (art. 26 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych).

Powołany art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych stosuje się - w myśl art. 21 ust. 2 tej ustawy - z uwzględnieniem umów w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.

Przepis art. 11 umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku stanowi, że przychody z odsetek osiągane przez podmioty niemieckie na terenie Polski mogą być co do zasady opodatkowane w Polsce, ale podatek (pobierany u źródła) od takich przychodów nie może przekroczyć 5% kwoty brutto odsetek. Art. 11 pkt 3 ww. umowy wprowadza wyjątki od powyższej zasady - tj. wskazuje odsetki od pewnych typów zobowiązań, które to odsetki nie podlegają opodatkowaniu na terenie Polski. Zgodnie z art. 11 pkt 3 lit. c) ww. umowy nie podlegają podatkowi na terenie Polski odsetki wypłacane "w związku ze sprzedażą na kredyt wyposażenia przemysłowego, handlowego lub naukowego".

Biorąc pod uwagę zestawienie powyższych regulacji, w opinii Spółki, odsetki od tej części pożyczki zaciągniętej od Spółki GY, która posłużyła do zapłaty Spółce GX za nabyte od tego podmiotu środki trwałe, nie podlegają opodatkowaniu podatkiem u źródła w Polsce na mocy powołanego art. 11 pkt 3 lit. c) ww. umowy. Spółka GY jako podatnik spełnia wszystkie warunki uprawniające do skorzystania ze zwolnienia, bowiem:

* przedmiotem wypłat przez Spółkę są odsetki (w rozumieniu nadanym przez art. 11 umowy),

* odsetki te powstają w Polsce,

* ich ekonomicznym właścicielem jest Spółka GY,

* odsetki powstają w związku ze sprzedażą na kredyt, bowiem celem zawarcia umowy pożyczki oraz wyłącznym przeznaczeniem pochodzących z niej środków jest nabycie przez Spółkę zespołu aktywów od Spółki GX, a zatem nabycie ich nie za środki własne, a za środki pochodzące z pożyczki, czyli "na kredyt" w rozumieniu art. 11 pkt 3 lit. c) umowy,

* przedmiotem zakupu na kredyt jest wyposażenie przemysłowe, czyli środki trwałe służące produkcji artykułów plastikowych, które po przewiezieniu do Polski i zamontowaniu w zakładzie Spółki znajdą zastosowanie w dalszej produkcji tych artykułów, a zatem w produkcji przemysłowej.

Dodatkowo, w momencie dokonywania wypłaty Spółka, jako płatnik, posiadać będzie certyfikat rezydencji właściciela odsetek.

W konsekwencji, należy przyjąć, iż w obliczu spełnienia wszystkich wymogów stawianych przez art. 11 umowy, w szczególności zaś przez pkt 3 lit. c) tego artykułu, odsetki od tej części pożyczki zaciągniętej od Spółki GY, która posłużyła do zapłaty Spółce GX za nabyte od tego podmiotu środki trwałe nie podlegają opodatkowaniu podatkiem u źródła w Polsce.

Poza niebudzącym, w opinii Spółki, wątpliwości brzmieniem powołanych regulacji ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz umowy w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, potwierdzeniem prawidłowości stanowiska Spółki SA interpretacje wydawane w zbieżnych stanach faktycznych przez organy podatkowe. Przykładowo, w piśmie z dnia 27 kwietnia 2005 r. (sygn. PD1/423-37/05) Naczelnik Małopolskiego Urzędu Skarbowego stwierdził, że w przypadku odsetek od pożyczki udzielonej wnioskodawcy przez niemieckiego udziałowca, która to pożyczka została wpłacona bezpośrednio na konto bankowe podmiotu, który sprzedał wnioskodawcy wyposażenie przemysłowe (wyposażenie nowego zakładu produkcyjnego), nie powstaje obowiązek poboru podatku u źródła w stosunku do tej części pożyczki, która dotyczyła nabycia wyposażenia przemysłowego. Ponieważ stan faktyczny zaprezentowany w powołanej interpretacji jest zbieżny ze zdarzeniem przyszłym (bowiem pierwsza rata odsetkowo - kapitałowa płatna będzie 28 maja 2008 r.), którego dotyczy niniejszy wniosek, Spółka stoi na stanowisku, że interpretacja ta stanowi potwierdzenie, że zaprezentowana w niniejszym wniosku analiza właściwych przepisów umowy w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowa.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm.), podatek dochodowy z tytułu uzyskanych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podatników, o których mowa w art. 3 ust. 2, przychodów z odsetek, z praw autorskich lub praw pokrewnych, z praw do projektów wynalazczych, znaków towarowych i wzorów zdobniczych, w tym również ze sprzedaży tych praw, z należności za udostępnienie tajemnicy receptury lub procesu produkcyjnego, za użytkowanie lub prawo do użytkowania urządzenia przemysłowego, w tym także środka transportu, urządzenia handlowego lub naukowego, za informacje związane ze zdobytym doświadczeniem w dziedzinie przemysłowej, handlowej lub naukowej (know-how) - ustala się w wysokości 20% przychodów.

W myśl art. 21 ust. 2 ww. ustawy, przepisy ust. 1 stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.

Zgodnie z art. 11 ust. 1 umowy z dnia 14 maja 2003 r. między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku (Dz. U. z 2005 r. Nr 12, poz. 90), odsetki, które powstają w Umawiającym się Państwie i są wypłacane osobie mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie, mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie. Na podstawie ust. 2 tegoż artykułu, takie odsetki mogą być także opodatkowane w Umawiającym się Państwie, w którym powstają, i zgodnie z ustawodawstwem tego Państwa, ale jeżeli osoba uprawniona do odsetek ma miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie, to podatek w ten sposób ustalony nie może przekroczyć 5 procent kwoty brutto tych odsetek. Właściwe organy Umawiających się Państw rozstrzygną w drodze wzajemnego porozumienia sposób stosowania tego ograniczenia. Natomiast przepis art. 11 ust. 3 lit. c) ww. umowy stanowi, iż bez względu na postanowienia ustępu 2 niniejszego artykułu, odsetki, o których mowa w ustępie 1, podlegają opodatkowaniu tylko w Umawiającym się Państwie, w którym odbiorca odsetek ma miejsce zamieszkania lub siedzibę, jeżeli odbiorca ten jest osobą uprawnioną do odsetek i jeżeli takie odsetki są wypłacane w związku ze sprzedażą na kredyt wyposażenia przemysłowego, handlowego lub naukowego.

Sprzedaży wyposażenia przemysłowego, handlowego lub naukowego na kredyt, o której mowa w powyższym przepisie musi dokonać udzielający kredytu (pożyczki). Pod pojęciem sprzedaży na kredyt należy rozumieć sprzedaż dokonaną w ramach prowadzonej działalności gospodarczej podmiotu zagranicznego, dokonywaną w ramach polityki finansowej tego podatnika, uwzględniającej np. sprzedaż w ramach kredytu kupieckiego (odroczonego terminu płatności za wynagrodzeniem w postaci wynagrodzenia np. odsetek) lub sprzedaży ratalnej.

Powyższe potwierdza komentarz do art. 11 ust. 3 zawarty w modelowej konwencji w sprawie od dochodu i majątku wydawnictwa ABC z 2005 r. s. 173: " (...) w przypadku sprzedaży na kredyt urządzeń i innych handlowych sprzedaży kredytowych. W takich przypadkach sprzedawca bardzo często przenosi na klienta cenę, którą on sam musiałby zapłacić bankowi lub agencji finansującej eksport w celu sfinansowania kosztów uzyskanego kredytu. W takich przypadkach odsetki są raczej elementem ceny sprzedaży niż dochodem z zainwestowanego kapitału. (...) Jest bez znaczenia, czy odsetki zastrzega się w oddzielnym kontrakcie dodatkowo do ceny sprzedaży, czy też od samego początku włączone są do ceny płaconej w ratach."

Z opisanego przez Spółkę zdarzenia przyszłego wynika, że dokonała ona zakupu wyposażenia przemysłowego (środków trwałych) od Spółki GX. W celu uregulowania zobowiązania, Spółka zaciągnęła pożyczkę od Spółki GY, która kwotę pożyczki przelała bezpośrednio na rachunek bankowy Spółki GX. Spółka ponadto wskazała, iż celem umowy pożyczki zawartej ze Spółką GY jest umożliwienie Spółce sfinansowania przejęcia od Spółki GX aktywów wykorzystywanych przy produkcji artykułów plastikowych. Spółka w momencie zapłaty odsetek od pożyczki posiadać będzie certyfikat rezydencji właściciela tych odsetek.

Z powyższego wynika, że sprzedaży wyposażenia przemysłowego (środków trwałych) dokonała Spółka GX (podmiot niemiecki). Natomiast pożyczkodawcą jest Spółka GY (podmiot niemiecki). W związku z tym, właścicielem ekonomicznym wypłacanych przez Spółkę odsetek będzie Spółka GY. Nie będzie nim natomiast Spółka GX, tj. podmiot dokonujący sprzedaży wyposażenia przemysłowego. Zatem jeden z warunków, których spełnienie jest niezbędne, aby wypłacone w Polsce odsetki mogły być opodatkowane, w myśl art. 11 ust. 3 lit. c) umowy w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, w Niemczech, nie został spełniony.

Zgodnie z art. 26 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, osoby prawne i jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz będące przedsiębiorcami osoby fizyczne, które dokonują wypłat należności z tytułów wymienionych w art. 21 ust. 1 oraz w art. 22 ust. 1, są obowiązane, jako płatnicy, pobierać, z zastrzeżeniem ust. 2, w dniu dokonania wypłaty, zryczałtowany podatek dochodowy od tych wypłat. Jednakże zastosowanie stawki podatku wynikającej z właściwej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania albo niepobranie podatku zgodnie z taką umową jest możliwe pod warunkiem udokumentowania miejsca siedziby podatnika dla celów podatkowych uzyskanym od podatnika certyfikatem rezydencji. Płatnicy, o których mowa w ust. 1, przekazują kwoty podatku w terminie do 7 dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym zgodnie z ust. 1 i 2 pobrano podatek, na rachunek urzędu skarbowego, którym kieruje naczelnik urzędu skarbowego właściwy według siedziby podatnika, a w przypadku podatników wymienionych w art. 3 ust. 2 - na rachunek urzędu skarbowego, którym kieruje naczelnik urzędu skarbowego właściwy w sprawach opodatkowania osób zagranicznych. Płatnicy są obowiązani przesłać podatnikom, o których mowa w:

Ponadto na podstawie art. 26 ust. 3a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, płatnicy są obowiązani przesłać informację, o której mowa w ust. 3 pkt 1, w terminie przekazania kwoty pobranego podatku, a informację, o której mowa w ust. 3 pkt 2, w terminie do końca trzeciego miesiąca roku następującego po roku podatkowym, w którym dokonano wypłat, o których mowa w ust. 1, również wówczas, gdy płatnik w roku podatkowym sporządzał i przekazywał informacje w trybie przewidzianym w ust. 3b.

Reasumując powyższe wyjaśnienia, jeżeli Spółka wypłacać będzie Spółce GY odsetki od pożyczki, to będą one podlegały w Polsce opodatkowaniu w myśl art. 11 ust. 2 umowy w sprawie unikania podwójnego opodatkowania. Spółka, jako płatnik, winna od nich pobrać zryczałtowany podatek dochodowy od osób prawnych w wysokości 5% kwoty brutto odsetek, ponieważ posiada certyfikat rezydencji podmiotu będącego właścicielem odsetek.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.