IBPP4/443-1127/11/JP

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 2 i § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy, przedstawione we wniosku który, wpłynął do tut. organu w dniu 19 maja 2011 r., uzupełniony pismem z dnia 4 lipca 2011 r. (data wpływu do tut. organu 12 lipca 2011 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie możliwości obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego lub prawa do ubiegania się o zwrot podatku VAT w związku z realizacją projektu pn. "..." w części projektu, którego efekty są przewidziane pod dzierżawę dla komercyjnych dostawców internetu - jest prawidłowe.

W dniu 19 maja 2011 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie możliwości obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego lub prawa do ubiegania się o zwrot podatku VAT w związku z realizacją projektu pn. "...", w części projektu, którego efekty są przewidziane pod dzierżawę dla komercyjnych dostawców internetu. Ww. wniosek został uzupełniony pismem z dnia 4 lipca 2011 r. będącym odpowiedzią na wezwanie tut. organu nr IBPP4/443-873/11/JP z dnia 27 czerwca 2011 r.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Gmina jest w trakcie realizacji projektu pn. "...". Projekt polega na budowie sieci transmisji danych, która połączy wszystkie jednostki miejskie zlokalizowane w zasięgu budowanej sieci oraz ułatwi firmom komercyjnym zapewnienie powszechnego, szerokopasmowego i bezpiecznego dostępu do internetu dla mieszkańców miasta.

Głównym celem projektu jest stworzenie korzystnych warunków do efektywnego rozwoju społeczeństwa informacyjnego na terenie Gminy, a co za tym idzie wzrost ilości, poprawienie jakości i zwiększenie dostępności usług z zakresu administracji publicznej dostępnych drogą elektroniczną.

Przewiduje się podział wybudowanej sieci na 2 części:

* część przewidziana na potrzeby Urzędu Miejskiego i pozostałych jednostek miejskich;

* część przewidziana pod dzierżawę dla komercyjnych dostawców internetu.

Część sieci przewidziana na potrzeby Urzędu będzie umożliwiała świadczenie szeregu usług oraz będzie łączyła wiele ośrodków życia publicznego Gminy. Ze względu na to sieć szerokopasmowa będzie umożliwiać przyłączenie tych obiektów gwarantując im odpowiednią jakość transmisji, czyli zapewniając wymagane przepustowości i bezpieczeństwo przesyłu danych.

Wśród usług sieciowych możliwych do realizacji za pomocą budowanej sieci należy zaliczyć takie usługi jak: e-Administracja, e-Zakupy, e-Zdrowie, e-Edukacja, telefonia internetowa, telewizja internetowa, usługi multimedialne, monitoring wizyjny miasta.

Podłączenie jednostek samorządu, jednostek podległych oraz szkół, jedną wydajną siecią, pozwoli również w dłuższej perspektywie czasu ograniczyć koszty ponoszone przez Gminę na usługi telekomunikacyjne.

Część sieci przewidziana pod dzierżawę komercyjnym dostawcom internetu ułatwi i przyśpieszy inwestycje w zakresie zapewnienia szerokopasmowego dostępu do internetu mieszkańcom miasta. Dzierżawione będą fragmenty w miejscach, w których budowa długich odcinków sieci dystrybucyjnej jest nieopłacalna dla prywatnych przedsiębiorców (np z powodu małej ilości potencjalnych odbiorców zamieszkujących dany obszar miasta). Dzięki zapewnionemu przez Gminę dostępowi do sieci szkieletowej, przedsiębiorcy chcący podłączyć obywateli miasta będą musieli zrealizować jedynie podłączenie na krótkim odcinku - pomiędzy mieszkaniem zainteresowanej osoby a wybudowaną i udostępnioną przez Gminę siecią. Znacznie zmniejszy to koszty podłączenia i zwiększy zainteresowanie świadczeniem usług dostępu do internetu.

Sieć zostanie wybudowana w oparciu o techniki światłowodowe. Zostaną dostarczone i skonfigurowane urządzenia sieciowe, niezbędne do funkcjonowania części sieci przewidzianej na potrzeby Urzędu i jednostek podległych.

Źródła finansowania:

* 62,31% Europejski Fundusz Rozwoju Regionalnego,

* 37,69% Budżet Miasta.

Koszty kwalifikowane projektu:

* Koncepcja Miejskiej Szerokopasmowej Sieci Teleinformatycznej,

* Program Funkcjonalno-Użytkowy,

* Studium Wykonalności,

* Aktualizacja Studium Wykonalności,

* dzierżawa włókien światłowodowych od Lokalnego Operatora,

* Opracowanie dokumentacji projektowej budowanej kanalizacji i kabli światłowodowych,

* roboty budowlane: budowa kanalizacji i kabli światłowodowych na potrzeby własne,

* sprzęt i wyposażenie: dostawa sprzętu aktywnego sieci,

* zarządzanie projektem: nadzór inwestorski,

* zarządzanie projektem: wynagrodzenie JRP - koszty osobowe,

* roboty budowlane: budowa pasywnej sieci światłowodowej na potrzeby dzierżawy operatorom lokalnym - NETTO.

Koszty nie kwalifikowane projektu:

* roboty budowlane: budowa pasywnej sieci światłowodowej na potrzeby dzierżawy operatorom lokalnym - VAT.

W ramach projektu podatek VAT został uwzględniony zgodnie z wytycznymi programu jako koszt:

* kwalifikowany - w części przewidzianej na potrzeby Urzędu Miejskiego i pozostałych jednostek miejskich;

* niekwalifikowany - w części przewidzianej pod dzierżawę dla komercyjnych dostawców Internetu.

Projekt jest realizowany jako zadanie własne Gminy zgodnie z art. 7 ustawy o samorządzie gminnym.

Jak wskazał Wnioskodawca w piśmie z dnia 4 lipca 2011 r. podmiotem figurującym jako nabywca towarów i usług na fakturach dokumentujących nabywane towary i usługi w ramach realizacji projektu będzie Urząd Miejski.

Część projektu, której efekty są przewidziane pod dzierżawę dla komercyjnych dostawców internetu, związana jest z wykonywaniem czynności opodatkowanych podatkiem VAT.

Część projektu, której efekty będą wykorzystywane na potrzeby Urzędu Miejskiego i pozostałych jednostek miejskich, nie będzie miała związku z wykonywaniem czynności opodatkowanych podatkiem VAT.

Proporcja o której mowa w art. 90 ust. 2-8 ustawy o VAT jest większa niż 2%, ale Urząd Miejski nie wylicza wskaźnika struktury sprzedaży i nie odlicza na podstawie proporcji VAT-u naliczonego.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie (ostatecznie sformułowane w piśmie z dnia 4 lipca 2011 r.):

Czy w związku z realizacją projektu pn. "..." Gmina ma możliwość obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego lub prawo do ubiegania się o zwrot podatku VAT w części: budowa w celu dzierżawy dla Operatorów, lub w całości nie prowadząc działalności gospodarczej, jednakże Gmina będzie uzyskiwała przychód opodatkowany podatkiem VAT z tytułu dzierżawy sieci na potrzeby Operatorów zewnętrznych.

Zdaniem Wnioskodawcy (stanowisko ostatecznie sformułowane w piśmie z dnia 4 lipca 2011 r.), w części budowy sieci szerokopasmowej przeznaczonej pod dzierżawę dla zewnętrznych Operatorów, Gmina ma możliwość obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego lub prawo do ubiegania się o zwrot podatku VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Stosownie do art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą o VAT, w zakresie w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Zgodnie z art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ww. ustawy o VAT kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku określonych w fakturach otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Zgodnie z art. 87 ust. 1 ustawy o VAT, w przypadku gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy. Zasady dokonywania zwrotu różnicy podatku na rachunek bankowy podatnika określone zostały w art. 87 ust. 2-6 ustawy.

Z powyższego uregulowania wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje podatnikom wyłącznie w związku z zakupem towarów i usług wykorzystywanych do wykonywania czynności opodatkowanych, które zostały wymienione w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT.

Przedstawiona wyżej zasada wyklucza możliwość dokonania odliczenia podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku oraz niepodlegających temu podatkowi.

Gmina stosownie do art. 2 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (tekst jedn. Dz. U. z 2001 r. Nr 142, poz. 1591 z późn. zm.) jest jednostką samorządu terytorialnego posiadającą osobowość prawną, wykonującą zadania publiczne we własnym imieniu i na własną odpowiedzialność.

W myśl art. 6 ust. 1 ustawy o samorządzie gminnym do zakresu działania gminy należą wszystkie sprawy publiczne o znaczeniu lokalnym, niezastrzeżone ustawami na rzecz innych podmiotów. W celu wykonywania zadań gmina może tworzyć jednostki organizacyjne, a także zawierać umowy z innymi podmiotami, w tym z organizacjami pozarządowymi (art. 9 ust. 1 cyt. ustawy).

Do zadań własnych gminy należy zaspokajanie zbiorowych potrzeb wspólnoty. W szczególności zadania własne obejmują sprawy m.in. działalności w zakresie telekomunikacji (art. 7 ust. 1 pkt 3a ustawy o samorządzie gminnym).

Z treści wniosku wynika, iż Gmina jest w trakcie realizacji projektu pn. "...".

Projekt polega na budowie sieci transmisji danych, która połączy wszystkie jednostki miejskie zlokalizowane w zasięgu budowanej sieci oraz ułatwi firmom komercyjnym zapewnienie powszechnego, szerokopasmowego i bezpiecznego dostępu do internetu dla mieszkańców miasta.

Przewiduje się podział wybudowanej sieci na 2 części:

* część przewidziana na potrzeby Urzędu Miejskiego i pozostałych jednostek miejskich;

* część przewidziana pod dzierżawę dla komercyjnych dostawców internetu.

Część sieci przewidziana pod dzierżawę komercyjnym dostawcom internetu ułatwi i przyśpieszy inwestycje w zakresie zapewnienia szerokopasmowego dostępu do internetu mieszkańcom miasta. Dzierżawione będą fragmenty w miejscach, w których budowa długich odcinków sieci dystrybucyjnej jest nieopłacalna dla prywatnych przedsiębiorców (np z powodu małej ilości potencjalnych odbiorców zamieszkujących dany obszar miasta).

Podmiotem figurującym jako nabywca towarów i usług na fakturach dokumentujących nabywane towary i usługi w ramach realizacji projektu będzie Urząd Miejski.

Część projektu, której efekty są przewidziane pod dzierżawę dla komercyjnych dostawców internetu, związana jest z wykonywaniem czynności opodatkowanych podatkiem VAT.

W tak przedstawionym opisie zdarzenia przyszłego wątpliwości Wnioskodawcy budzi prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego lub prawo do ubiegania się o zwrot podatku VAT w związku z częścią projektu, której efekty są przewidziane pod dzierżawę dla komercyjnych dostawców internetu.

Jak wyżej w uzasadnieniu interpretacji wskazano, istotne dla odliczenia podatku naliczonego jest przeznaczenie nabywanego towaru lub usługi, w tym wystarczający jest do przyznania prawa do odliczenia podatku naliczonego zamiar lub intencja odnośnie wykorzystania w przyszłości danego towaru lub usługi.

Zamiar i sposób wykorzystania inwestycji po jej zrealizowaniu jest jasno określony. Gmina będzie osiągała obroty opodatkowane podatkiem VAT z tytułu dzierżawy efektów projektu (dzierżawione będą fragmenty w miejscach, w których budowa długich odcinków sieci dystrybucyjnej jest nieopłacalna dla prywatnych przedsiębiorców). W treści wniosku Wnioskodawca wyraźnie wskazał, że część projektu, której efekty są przewidziane pod dzierżawę dla komercyjnych dostawców internetu, związana jest z wykonywaniem czynności opodatkowanych podatkiem VAT.

Istnieje zatem wyraźny związek pomiędzy realizacją projektu (a więc nabywanymi towarami i usługami), a wykonywanymi w przyszłości czynnościami opodatkowanymi.

W konsekwencji z uwagi na spełnienie podstawowej pozytywnej przesłanki warunkującej prawo do odliczenia podatku naliczonego, jaką jest związek zakupów z wykonywaniem w przyszłości czynności opodatkowanych, Wnioskodawcy będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego, wynikającego z faktur dokumentujących nabycie towarów i usług związanych z realizacją ww. projektu. Tym samym w sytuacji gdy w okresie rozliczeniowym kwota podatku naliczonego będzie wyższa od kwoty podatku należnego Wnioskodawca będzie miał prawo do otrzymania z tego tytułu zwrotu różnicy podatku, o którym mowa w art. 87 ust. 1 ustawy o VAT.

Ponadto należy zaznaczyć, iż w przedmiotowej sprawie nie znajdą zastosowania uregulowania w § 22 ust. 1 i 2 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 22 grudnia 2010 r. obowiązującego do dnia 5 kwietnia 2011 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 246, poz. 1649). Bowiem przepisy ww. rozporządzenia przewidują możliwość zwrotu kwoty podatku naliczonego zarejestrowanym podatnikom, którzy dokonują nabycia towarów i usług (w całości lub w części) za środki bezzwrotnej pomocy zagranicznej, o której mowa § 8 ust. 3 i 4 ww. rozporządzenia, a w szczególności przedakcesyjnych środków Unii Europejskiej (PHARE). W przypadku finansowania programów, realizowanych w ramach Programów Ramowych Unii Europejskiej oraz innych programów wspólnotowych Unii Europejskiej, warunkiem uzyskania zwrotu jest zawarcie umowy na realizację projektu przed dniem 1 maja 2004 r.

Powyższe unormowanie zostało utrzymane w niezmienionym brzmieniu w § 22 ust. 1 i 2 oraz § 8 ust. 3 i 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 4 kwietnia 2011 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 73, poz. 392), obowiązującego od dnia 6 kwietnia 2011 r.

W świetle powyższego stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym w części budowy sieci szerokopasmowej przeznaczonej pod dzierżawę dla zewnętrznych Operatorów, Gmina ma możliwość obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego lub prawo do ubiegania się o zwrot podatku VAT, należało uznać za prawidłowe.

Ponadto, tut. organ pragnie również zauważyć, iż granice tego szczególnego postępowania podatkowego, którego celem jest uzyskanie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w indywidualnej sprawie, określa Wnioskodawca występując z konkretnym pytaniem prawnym, wyłącznie w odniesieniu do stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę, co wynika wprost z przepisu art. 14b § 1, 2 i 3 ustawy - Ordynacja podatkowa. Natomiast na podstawie art. 14c § 1 i § 2 tut. organ dokonuje oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Niniejsza interpretacja skierowana jest tylko do Wnioskodawcy i nie odnosi się do zewnętrznych Operatorów, bowiem każdą czynność, z którą mogą być związane skutki podatkowo-prawne należy rozstrzygać indywidualnie.

Końcowo tut. organ zauważa, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy - Ordynacja podatkowa cyt. w sentencji, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Zaznaczyć zatem należy, że niniejsza interpretacja indywidualna traci swoją ważność w przypadku zmiany, któregokolwiek z elementów przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego lub stanu prawnego.

Wydając przedmiotową interpretację tut. organ oparł się na opisie zdarzenia przyszłego, w którym jednoznacznie wskazano, iż część projektu, której efekty są przewidziane pod dzierżawę dla komercyjnych dostawców internetu, związana jest z wykonywaniem czynności opodatkowanych podatkiem VAT.

Zatem niniejsza interpretacja traci swą aktualność w przypadku wykorzystania powstałego mienia (efektów projektu) do czynności niepodlegających opodatkowaniu podatkiem VAT lub do czynności zwolnionych.

Końcowo zaznacza się, że w zakresie możliwości obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego lub prawa do ubiegania się o zwrot podatku VAT w części budowy na użyteczność własną Gminy, wydana zostanie odrębna interpretacja indywidualna.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Zgodnie z przepisem § 1 pkt 1 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008 r. w sprawie przekazania rozpoznawania innym wojewódzkim sądom administracyjnym niektórych spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych, Prezesa Zakładu Ubezpieczeń Społecznych oraz Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego (Dz. U. Nr 163, poz. 1016) skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach, ul. Prymasa S. Wyszyńskiego 2, 44-100 Gliwice po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a 43-300 Bielsko-Biała.