IBPP3/443-208/11/KO

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 2 i § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 4 lutego 2011 r. (data wpływu 11 lutego 2011 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług, w zakresie zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa - jest prawidłowe.

W dniu 11 lutego 2011 r. został złożony ww. wniosek, o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług, w zakresie zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca zamierza sprzedać zagranicznemu inwestorowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa o nazwie SA - Oddział, będący przedsiębiorstwem w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, tzn. zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności przez SA - Oddział (w dalszej części zwanym w skrócie Oddział), w tym w szczególności:

* własność lub użytkowanie wieczyste nieruchomości SA - Oddziału (prawo użytkowania wieczystego gruntów, budynki i budowle wraz z związaną z nimi infrastrukturą),

* własność majątku ruchomego Oddziału, tj.; majątek ruchomy trwały Oddziału, środki obrotowe, stany magazynowe, zapasy oraz pozostały majątek ruchomy SA - Oddziału,

* prawa przenaszalne tj. wszelkie prawa, które w uznaniu kupującego są niezbędne do przeprowadzenia prac budowlanych w budynkach (lub ich części), w szczególności prawa autorskie do projektu architektonicznego / projektów architektonicznych, inne prawa wynikające z umów z architektami oraz prawa wynikające z gwarancji budowlanych,

* prawa wynikające z umów dotyczących prowadzonej działalności przez SA - Oddział oraz umów najmu,

* prawa własności intelektualnej tj. wszelkie prawa do znaków towarowych, usługowych, nazw handlowych, nazw domen (z wyjątkiem domeny Y), logo, patentów, wynalazków, zarejestrowane oraz niezarejestrowane prawa do wzorów, prawa autorskie, prawa licencyjne, oprogramowania, topografie produktów półprzewodnikowych, prawa do baz danych oraz wszelkie inne prawa, uzyskane lub rozszerzone z mocy prawa poprzez rejestrację, każdą rejestrację takich praw oraz zgłoszenie, oraz prawa do wystąpienia o taką rejestrację, podlegające umowom licencyjnym,

* prawa do systemów informatycznych tj. systemy informatyczne obejmują sprzęt komputerowy, telekomunikacyjny oraz sieciowy, instrukcje użytkowania oraz obsługi i związaną z nimi dokumentację (sprzęt), a także programy komputerowe w postaci kodu źródłowego i obiektowego (oprogramowanie), w tym ich moduły, procedury i podprocedury oraz wszelkie związane z nimi źródła i inne materiały przygotowawcze obejmujące wymagania użytkowników, specyfikacje funkcjonalne i specyfikacje programowe, języki programowania, algorytmy, schematy blokowe, schematy logiczne, reprezentacje ortograficzne, struktury plików, arkusze kodowania, kodowanie oraz wszelkie podręczniki i inne dokumenty z nimi związane oraz utwory generowane komputerowo, a także sieci komunikacyjne, łącznice telefoniczne, mikroprocesory oraz oprogramowanie układowe i pozostały sprzęt informatyczny wykorzystywany przez SA - Oddział.

* know-how dokumentacja związana z rozwojem, sprzedażą, obsługą maszyn budowlanych tj: rysunki, formuły, wyniki testów, raporty, raporty z projektów, procedury testowe, instrukcje, podręczniki szkoleniowe, tabele warunków eksploatacji, prognozy rynkowe, wykazy oraz dane dotyczące klientów i dostawców (dokumentacja konstrukcyjna, technologiczna i organizacyjna, doświadczenie techniczne, handlowe, organizacyjne, finansowe, przydatne do stosowania w rozwoju, sprzedaży, obsłudze maszyn budowlanych.),

* pracownicy przejmowani tj. pracownicy SA - Oddziału, którzy z dniem zawarcia umowy ostatecznej staną się pracownikami Kupującego zgodnie z art. 231 Kodeksu Pracy, w wyniku sprzedaży Oddziału Kupującemu,

* udziały oraz prawa powiązane z udziałami; tj. 132 861 udziałów X Sp. z o.o.,

* należności,

* księgi i dokumenty handlowe związane z działalnością SA - Oddziału;

Przedmiotem transakcji zbycia jest sprzedaż SA - Oddziału na warunkach uzgodnionych w umowie. Przedmiotem transakcji jest również przejęcie przez Inwestora

X Sp. z o.o. jest dystrybutorem (eksporterem) wyrobów SA - Oddziału, tj. maszyn budowlanych, i części zamiennych na rynkach zagranicznych oraz nabywcą komponentów z importu niezbędnych do produkcji maszyn. X Sp. z o.o. tworzy Grupę kapitałową, w skład której wchodzą trzy spółki zależne:

* D. - 100% udziałów,

* C. - 100% udziałów

* N - 100% udziałów

Przedmiotem przejęcia przez nabywcę w wyniku transakcji jest łącznie SA - Oddział oraz udziały, jakie posiada zbywająca SA w ww. spółkach.

SA Oddział jest jednostką organizacyjną wydzieloną z SA i działa według zasad wewnętrznego rozrachunku gospodarczego, nie posiada osobowości prawnej, prowadzi działalność produkcyjno - handlową, serwisową i rozwojową w zakresie maszyn budowlanych, części zamiennych i serwisu. Oddział ten jako zorganizowana część przedsiębiorstwa posiada zdolność do samodzielnego działania gospodarczego w ramach istniejącego przedsiębiorstwa SA (np. zawiera i realizuje umowy), wpisany do Krajowego Rejestru Sądowego, samodzielnie sporządza bilans, posiada własne rachunki bankowe.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa pod nazwą SA - Oddział jest wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Zdaniem Wnioskodawcy, w ocenie SA zgodnie z treścią art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, ustawodawca zdefiniował zorganizowaną część przedsiębiorstwa jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Przedmiot transakcji sprzedaży SA - Oddział, opisany w zdarzeniu przyszłym spełnia przesłanki definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa określonej w art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, albowiem dochodzi do zbycia:

Należy stwierdzić, że wydzielona część mienia przedsiębiorstwa ma postać oddziału, posiada zdolność do działania gospodarczego jako samodzielny podmiot gospodarczy, zatem może być uznana za zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych. Skoro zatem zespół zbywanych składników majątkowych jest wyodrębniony finansowo i organizacyjnie w spółce, posiada zdolność do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym, to SA - Oddział jest zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, do której nie stosuje się przepisów tej ustawy na podstawie art. 6 pkt 1.

W konsekwencji, zdaniem H. zespół składników, mający być przedmiotem zbycia można zakwalifikować jako sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług. Zatem przedmiotowa transakcja korzysta z wyłączenia opodatkowania podatkiem od towarów i usług, na podstawie dyspozycji art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

Podobne stanowisko przedstawia Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie, Interpretacja indywidualna, sygnatura IPPP1-443-181/10-2/EK.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Zakres tych czynności został zdefiniowany w art. 7 i art. 8 ustawy.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy o VAT przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Przez towary należy rozumieć rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii (art. 2 pkt 6 ustawy o VAT).

Zgodnie natomiast z art. 8 ust. 1 ustawy o VAT przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7.

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa - art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

W niniejszej sprawie kwestią wymagającą interpretacji jest ustalenie istnienia lub nieistnienia podstaw do zastosowania przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

Zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa jest w myśl definicji zawartej w art. 2 pkt 27e ww. ustawy o VAT, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Z przytoczonej definicji wynika, iż aby zespół składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) mógł zostać uznany za zorganizowaną część przedsiębiorstwa muszą zostać spełnione łącznie następujące przesłanki:

* istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

* organizacyjne i finansowe wyodrębnienie tego zespołu składników w istniejącym przedsiębiorstwie,

* przeznaczenie tych składników do realizacji określonych zadań gospodarczych,

* zdolność zespołu składników do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa, samodzielnie realizującego te zadania gospodarcze.

Zgodnie z pierwszym z ww. wymagań, dla istnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa konieczne jest, by składały się nań zarówno składniki materialne, jak i niematerialne, w tym zobowiązania.

W związku z powyższym przedmiotem transakcji jest zorganizowana część przedsiębiorstwa wówczas, gdy w wyniku transakcji nabywca zorganizowanej części przedsiębiorstwa przejmuje funkcję gospodarczą zbywcy.

Kolejnym warunkiem uznania zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest jego organizacyjne i finansowe wyodrębnienie w istniejącym przedsiębiorstwie.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa występuje w strukturze organizacyjnej podatnika. Ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, tj. ustalenia jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa, obrotowe, ale także czynnik ludzki, a więc pracowniczy.

Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W sytuacji wyodrębnienia finansowego możliwe jest oddzielenie finansów przedsiębiorstwa od finansów jego zorganizowanej części. Zorganizowana część przedsiębiorstwa jest w stanie samodzielnie prowadzić działalność i istnieć niezależnie od przedsiębiorstwa głównego. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do Zorganizowanej części przedsiębiorstwa (tak aby można było przejąć funkcje gospodarcze).

Odnośnie wyodrębnienia funkcjonalnego to kryterium to sprowadza się do ustalenia czy wyodrębniona organizacyjnie całość jest w stanie przejąć zadania oraz samodzielnie funkcjonować na rynku. Nie budzi bowiem wątpliwości to, iż aby wydzielona część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych, musi ona posiadać potencjalną zdolność do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe: materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

W związku z powyższym, zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których w przyszłości będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz pewnym zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywały w funkcjonowaniu istniejącego przedsiębiorstwa.

Jak wynika z treści art. 2 pkt 27e ustawy o VAT organizacyjne i finansowe wyodrębnienie musi istnieć w ramach istniejącego przedsiębiorstwa.

Dlatego należy uznać, że nie jest wystarczające, aby zbywane składniki majątkowe utworzyły przedsiębiorstwo u nabywcy. Zbywane składniki majątkowe muszą stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa u zbywcy.

Ponadto należy uznać, że nie wystarczy, że ze względu na pewną samodzielność pod względem technicznym, czy nawet organizacyjnym, zespół składników majątkowych mógłby potencjalnie stanowić odrębne przedsiębiorstwo bądź zorganizowaną część przedsiębiorstwa, ponieważ art. 6 pkt 1 ustawy o VAT wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie wszystkich składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia pewnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

Z opisanego przez Wnioskodawcę zdarzenia przyszłego wynika, że Wnioskodawca zamierza sprzedać zagranicznemu inwestorowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa o nazwie SA - Oddział. Oddział ten jako zorganizowana część przedsiębiorstwa posiada zdolność do samodzielnego działania gospodarczego w ramach istniejącego przedsiębiorstwa SA, wpisany do Krajowego Rejestru Sądowego, samodzielnie sporządza bilans, posiada własne rachunki bankowe.

Z powyższego wynika, iż opisana przez Wnioskodawcę czynność zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa o nazwie SA - Oddział zagranicznemu inwestorowi mieści się w definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy.

A zatem, zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa - SA - Oddział należy uznać za czynność niepodlegającą przepisom ustawy o podatku od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Ocena prawna stanowiska Wnioskodawcy dotycząca obowiązku dokonania korekty podatku naliczonego w związku ze sprzedażą zorganizowanej części przedsiębiorstwa została zawarta w odrębnym rozstrzygnięciu.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Zgodnie z § 1 pkt 1 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008 r. w sprawie przekazania rozpoznawania innym wojewódzkim sądom administracyjnym niektórych spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych, Prezesa Zakładu Ubezpieczeń Społecznych oraz Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego (Dz. U. Nr 163, poz. 1016), skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Rzeszowie, ul. Józefa Ignacego Kraszewskiego 4a, 35-016 Rzeszów po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a 43-300 Bielsko-Biała.