IBPP2/443-473/10/ICz

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 2 i § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach, działając w imieniu Ministra Finansów, stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy, przedstawione we wniosku z 18 maja 2010 r. (data wpływu 27 maja 2010 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania dostawy lokalu mieszkalnego o powierzchni użytkowej 80 m² - jest nieprawidłowe.

W dniu 27 maja 2010 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania dostawy lokalu mieszkalnego o powierzchni użytkowej 80 m².

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca, jako osoba fizyczna, prowadzi działalność gospodarczą polegającą na obrocie nieruchomościami. Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem VAT i w ramach działalności gospodarczej zamierza nabyć na "rynku wtórnym" w celu dalszej odsprzedaży (jako towary handlowe) używany lokal mieszkalny o powierzchni użytkowej 80 m^2. Lokal zostanie zakupiony na podstawie aktu notarialnego od osoby fizycznej nieprowadzącej działalności gospodarczej i niebędącej podatnikiem VAT. Wnioskodawca nie będzie dokonywał ulepszenia przedmiotowego lokalu przed sprzedażą. Sprzedaż tego lokalu nastąpi z pewnością, w okresie do pięciu lat od momentu zakupu.

Z ustaleń faktycznych wynika, iż lokal znajduje się w budynku wybudowanym w roku 1927 a osoba, która zamierza go sprzedać nabyła niniejszy lokal na podstawie umowy darowizny i jak z tego wynika nie była pierwszym użytkownikiem tego lokalu. Nie ma możliwości ustalenia co działo się z lokalem przed nabyciem go przez obecnego właściciela tj. czy nastąpiło pierwsze zasiedlenie czyli oddanie do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi. Jako czynny podatnik VAT Wnioskodawca zamierza sprzedać lokal innemu zarejestrowanemu czynnemu podatnikowi VAT prowadzącemu działalność gospodarczą i opodatkować tą sprzedaż stawką VAT 7%. Z uwagi na brak informacji czy będąc w dyspozycji poprzednich właścicieli lokal został po raz pierwszy zasiedlony, Wnioskodawca zamierza dostawę tego lokalu opodatkować VAT 7% traktując dostawę w ramach pierwszego zasiedlenia.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1. Czy Wnioskodawca postąpi prawidłowo dokonując opodatkowania podatkiem VAT (stawka 7%) dostawy lokalu mieszkalnego uznając powyższą transakcję za dokonaną w ramach pierwszego zasiedlenia, czy też ma prawo zrezygnować z opodatkowania dostawy lokalu mieszkalnego i zastosować do przedmiotowej dostawy zwolnienie z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a przy założeniu, że lokal zostanie nabyty jako towar handlowy a nie składnik majątku trwałego.

2. Czy mając prawo do zastosowania stawki zwolnionej do dostawy przedmiotowego lokalu zostanie przez Wnioskodawcę dokonana dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia w rozumieniu art. 2 pkt 14 powołanej ustawy o podatku od towarów i usług, czy też pierwsze zasiedlenie nastąpi tylko i wyłącznie w sytuacji opodatkowania tej dostawy VAT 7%.

Zdaniem Wnioskodawcy:

1. W przedstawionej sytuacji dostawa lokalu mieszkalnego nie może korzystać ze zwolnienia w oparciu o art. 43 ust. 1 pkt 10 oraz ust. 1 pkt 10a, ponieważ będzie dokonana w ramach pierwszego zasiedlenia i powinna być zgodnie z art. 41 ust. 12 opodatkowana stawką 7%. Niemożliwym jest ustalenie, czy w jakimkolwiek okresie przed dokonaną przez Wnioskodawcę dostawą tego lokalu nastąpiło jego pierwsze zasiedlenie, dlatego też biorąc pod uwagę fakt, że obecni właściciele nie dokonają sprzedaży w ramach pierwszego zasiedlenia, na Wnioskodawcy będzie ciążył obowiązek opodatkowania tej dostawy.

2. Wnioskodawca uważa, że gdyby dostawa lokalu mieszkalnego korzystała ze zwolnienia z opodatkowania (stawka zwolniona) to dostawa ta będzie rozumiana jako pierwsze zasiedlenie czyli oddanie do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu pierwszemu nabywcy. Zdaniem Wnioskodawcy nie tylko dostawę opodatkowaną stawką VAT 7% lub 22% można rozumieć jako dostawę wykonaną w ramach czynności podlegających opodatkowaniu, a co się z tym wiąże pojęcia "czynności opodatkowanych" nie można utożsamiać z pojęciem wyłącznie czynności opodatkowanych stawką 22 lub 7%. Na mocy art. 43 ustawy czynności do których można odnieść stawkę VAT zwolnioną, należy również uznać za czynności opodatkowane w rozumieniu art. 5 ustawy o podatku od towarów i usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

W myśl art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą o VAT, opodatkowaniu tym podatkiem podlegają:

Pojęcie towaru ustawodawca zawarł w przepisie art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, zgodnie z którym, towarem są rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

Zgodnie natomiast z art. 7 ust. 1 tej ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Stosownie do art. 41 ust. 1 ustawy o VAT, stawka podatku wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Jednakże zarówno w treści samej ustawy, jak i przepisów wykonawczych do niej, ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku lub opodatkowanie niektórych czynności stawkami obniżonymi.

Zgodnie z art. 41 ust. 12 tej ustawy, stawkę podatku w wysokości 7% stosuje się do dostawy, budowy, remontu, modernizacji, termomodernizacji lub przebudowy obiektów budowlanych lub ich części zaliczonych do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym.

W myśl art. 41 ust. 12a ustawy, przez budownictwo objęte społecznym programem mieszkaniowym rozumie się obiekty budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyłączeniem lokali użytkowych, oraz lokale mieszkalne w budynkach niemieszkalnych sklasyfikowanych w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w dziale 12, a także obiekty sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w klasie ex 1264 - wyłącznie budynki instytucji ochrony zdrowia świadczących usługi zakwaterowania z opieką lekarską i pielęgniarską, zwłaszcza dla ludzi starszych i niepełnosprawnych, z zastrzeżeniem ust. 12b.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

Według art. 43 ust. 7a ustawy, warunku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10a lit. b, nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat.

Przez pierwsze zasiedlenie - zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy - rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

Pierwsze zasiedlenie ma zatem miejsce w momencie oddania do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi:

- w wykonaniu czynności podlegającej opodatkowaniu VAT (np. sprzedaż, najem, dzierżawa, leasing).

Tak więc, przez pierwsze zasiedlenie należy rozumieć objęcie we władanie budynku, budowli lub ich części, przez pierwszego nabywcę lub pierwszego użytkownika. Przedmiotowa nieruchomość nie musi być faktycznie zamieszkała, lecz winna być przejęta przez nabywcę do użytkowania. Wydanie przedmiotowego obiektu nabywcy winno nastąpić w ramach wykonania przez sprzedającego czynności podlegających opodatkowaniu.

Wówczas, jak wynika z przepisów ustawy, zwolnienie od podatku od towarów i usług stosuje się w odniesieniu do sprzedaży nieruchomości, jeśli jest ona już zasiedlona bądź zamieszkana.

Ze przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego wynika, iż Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem VAT i w ramach działalności gospodarczej zamierza nabyć na "rynku wtórnym" w celu dalszej odsprzedaży (jako towary handlowe) używany lokal mieszkalny o powierzchni użytkowej 80 m^2. Lokal zostanie zakupiony na podstawie aktu notarialnego od osoby fizycznej nieprowadzącej działalności gospodarczej i niebędącej podatnikiem VAT. Wnioskodawca nie będzie dokonywał ulepszenia przedmiotowego lokalu przed sprzedażą. Sprzedaż tego lokalu nastąpi z pewnością, w okresie do pięciu lat od momentu zakupu.

Lokal znajduje się w budynku wybudowanym w roku 1927 a osoba, która zamierza go sprzedać nabyła niniejszy lokal na podstawie umowy darowizny i jak z tego wynika nie była pierwszym użytkownikiem tego lokalu. Nie ma możliwości ustalenia co działo się z lokalem przed nabyciem go przez obecnego właściciela tj. czy nastąpiło pierwsze zasiedlenie czyli oddanie do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi. Jako czynny podatnik VAT Wnioskodawca zamierza sprzedać lokal innemu zarejestrowanemu czynnemu podatnikowi VAT prowadzącemu działalność gospodarczą i opodatkować tą sprzedaż stawką VAT 7%. Z uwagi na brak informacji czy będąc w dyspozycji poprzednich właścicieli lokal został po raz pierwszy zasiedlony, Wnioskodawca zamierza dostawę tego lokalu opodatkować VAT 7% traktując dostawę w ramach pierwszego zasiedlenia.

Rozstrzygnięcie kwestii czy zamierzona przez Wnioskodawcę dostawa, opisanego we wniosku, lokalu mieszkalnego o powierzchni 80 m² będzie zwolniona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 lub pkt 10a ustawy o VAT, wymaga ustalenia czy w przypadku tej dostawy wystąpią, wskazane w tych przepisach, okoliczności wykluczające możliwość zastosowania zwolnienia. W pierwszej kolejności ustalenia wymaga czy ta dostawa zostanie dokonana w ramach pierwszego zasiedlenia w rozumieniu ww. przepisu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT. Skoro jak wynika z wniosku Wnioskodawca nabędzie ten lokal na podstawie aktu notarialnego od osoby fizycznej nieprowadzącej działalności gospodarczej, a więc w wykonaniu czynności niepodlegającej opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, z kolei zaś ww. osoba fizyczna nabyła ten lokal w drodze darowizny, natomiast nie ma możliwości wyjaśnienia wcześniejszych stanów faktycznych, zatem należy przyjąć, że dopiero zamierzona przez Wnioskodawcę dostawa ww. lokalu nastąpi w ramach pierwszego zasiedlenia.

Tak więc ta dostawa lokalu mieszkalnego o powierzchni użytkowej 80 m² nie może korzystać ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Nie oznacza to jednak, że ww. dostawę Wnioskodawca winien opodatkować. Z uwagi na fakt, że Wnioskodawcy nie będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego z tytułu zakupu przedmiotowego lokalu (gdyż nabędzie go na podstawie aktu notarialnego od osoby fizycznej nieprowadzącej działalności opodatkowanej) oraz nie będzie, jak wskazano we wniosku, dokonywał ulepszenia przedmiotowego lokalu przed sprzedażą, przy dostawie przez Wnioskodawcę ww. lokalu znajdzie zastosowanie zwolnienie z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy, iż w przedstawionej sytuacji dostawa lokalu mieszkalnego nie może korzystać ze zwolnienia w oparciu o art. 43 ust. 1 pkt 10 oraz ust. 1 pkt 10a, ponieważ będzie dokonana w ramach pierwszego zasiedlenia i powinna być zgodnie z art. 41 ust. 12 opodatkowana stawką 7%, należało uznać za nieprawidłowe.

Odnosząc się natomiast do, wskazanej w pkt 2 stanowiska Wnioskodawcy, kwestii czy gdyby dostawa lokalu mieszkalnego korzystała ze zwolnienia z opodatkowania, to dostawa ta będzie rozumiana jako pierwsze zasiedlenie, należy stwierdzić:

Wskazana wcześniej ustawa o podatku od towarów i usług, regulując kwestię przedmiotu opodatkowania, wymienia w art. 5 czynności, które podlegają opodatkowaniu tym podatkiem. Czynności te, jak wynika z dalszych przepisów tej ustawy, mogą być opodatkowane według stawki podatku w wysokości: 22%, 7%, 3%, 0% bądź korzystać ze zwolnienia od podatku. Jeżeli zatem jakaś czynność, wymieniona w art. 5 ustawy o VAT, jest zwolniona z podatku na podstawie przepisów rozdziału 2 lub 3 Działu VIII tej ustawy, to nie oznacza to, że jest to czynność niepodlegająca podatkowi od towarów i usług, lecz jedynie korzysta ona ze zwolnienia na podstawie ww. przepisów ustawy. Ponieważ zawarta w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT definicja pierwszego zasiedlenia określa to pojęcie jako oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, zatem w sytuacji gdy budynek, budowla lub ich części będą przedmiotem dostawy, jako czynności podlegającej opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 5 ustawy o VAT, lecz korzystającej ze zwolnienia z opodatkowania na podstawie odrębnych przepisów tej ustawy, wówczas czynność ta zostanie wykonana w ramach pierwszego zasiedlenia.

Mając zatem na uwadze powyższe, należy stwierdzić, iż w sytuacji gdy Wnioskodawca nabędzie lokal w wykonaniu czynności, które nie będą stanowić pierwszego zasiedlenia, w rozumieniu ww. przepisu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, a ponadto nie będzie możliwości ustalenia czy w odniesieniu do tego lokalu pierwsze zasiedlenie miało miejsce wcześniej, wówczas dokonanie przez Wnioskodawcę dostawy tego lokalu z zastosowaniem zwolnienia, nie oznacza, iż ta dostawa nie może być uznana za dokonaną w ramach pierwszego zasiedlenia.

Wobec powyższego stanowisko Wnioskodawcy w tej kwestii należało uznać za prawidłowe.

Oceniając jednak stanowisko Wnioskodawcy całościowo należało uznać je za nieprawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Zgodnie z przepisem § 1 pkt 1 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008 r. w sprawie przekazania rozpoznawania innym wojewódzkim sądom administracyjnym niektórych spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych, Prezesa Zakładu Ubezpieczeń Społecznych oraz Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego (Dz. U. Nr 163, poz. 1016) skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach, ul. Prymasa S. Wyszyńskiego 2, 44-101 Gliwice, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.