IBPP1/443-593/09/BM

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 2 i § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 4 czerwca 2009 r. (data wpływu 8 czerwca 2009 r.) uzupełnionym pismem z dnia 25 sierpnia 2009 r. (data wpływu 31 sierpnia 2009 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie ustalenia czy sprzedaż lokali mieszkalnych po zmianie sposobu użytkowania budynku będzie opodatkowana 7% stawką podatku VAT, czy zwolniona z tego podatku - jest nieprawidłowe.

W dniu 8 czerwca 2009 r. wpłynął do tut. organu ww. wniosek uzupełniony pismem z dnia 25 sierpnia 2009 r. (data wpływu 31 sierpnia 2009 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie ustalenia czy sprzedaż lokali mieszkalnych po zmianie sposobu użytkowania budynku będzie opodatkowana 7% stawką podatku VAT, czy zwolniona z tego podatku.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca wskazał, iż w kwietniu 2004 r. zakupił wraz z działką budynek biurowy. Zakup został udokumentowany fakturą VAT z 22% stawką na sprzedaż budynku i zwolniony od podatku grunt. Spółka skorzystała z prawa obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Obiekt został wprowadzony do ewidencji środków trwałych. Budynek wynajmowany był na pomieszczenia biurowe i wykorzystywany w działalności gospodarczej.

W 2008 r. zarząd spółki wystąpił o zmianę sposobu użytkowania budynku, z biurowca na budynek mieszkalny wielorodzinny z zamiarem podzielenia go na samodzielne lokale mieszkalne. W lutym 2009 r. Wnioskodawca uzyskał aprobatę nadzoru budowlanego Starostwa Powiatowego.

Wnioskodawca zamierza przystąpić do adaptacji pomieszczeń na cele mieszkalne. Powierzchnia użytkowa każdego lokalu mieszkalnego nie przekroczy 150 m². Lokale mieszkalne zasiedlone będą po raz pierwszy. W tym roku Wnioskodawca chce sprzedać pierwszą partię mieszkań, tj. 8 lokali.

Ponadto Wnioskodawca wskazał, że budynek jest sklasyfikowany jako budynek mieszkalny w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w dziale 11.

Nakłady poniesione na ulepszenie budynku nie przekraczają 30% jego wartości początkowej. Od ponoszonych wydatków modernizacyjnych Wnioskodawcy przysługuje prawo do odliczenia naliczonego podatku VAT od podatku należnego dla urzędu skarbowego.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy sprzedaż lokali mieszkalnych po zmianie sposobu użytkowania budynku będzie opodatkowana 7% stawką podatku VAT, czy zwolniona z tego podatku.

Zdaniem Wnioskodawcy: Spółka jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Budynek jako towar (art. 2 ust. 1 pkt 6 ustawy o VAT) i obiekt budownictwa mieszkaniowego trwale związany z gruntem (art. 2 ust. 1 pkt 12, art. 29 ust. 5) podlega opodatkowaniu podatkiem VAT (art. 5 ust. 1 pkt 1, art. 7 ust. 1 ustawy o VAT).

W sytuacji Wnioskodawcy pierwsze zasiedlenie lokali mieszkalnych wskazuje, że czynność sprzedaży mieszkań kwalifikuje się do opodatkowania stawką podatku VAT w wysokości 7% zgodnie z art. 2 ust. 1 pkt 14, art. 41 ust. 1,2, 12, 12a, 12b i art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku od towarów i usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Towarami, w myśl art. 2 pkt 6 ustawy o VAT są rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

Zgodnie natomiast z art. 7 ust. 1 tej ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Odpłatna dostawa towarów według art. 2 pkt 22 ustawy mieści się w definicji sprzedaży.

Podstawowa stawka podatku VAT, zgodnie z art. 41 ust. 1 ww. ustawy, wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1. Jak stanowi natomiast ust. 2 ww. przepisu, dla towarów i usług, wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy, stawka podatku wynosi 7%, z zastrzeżeniem ust. 12 i art. 114 ust. 1.

Zgodnie z art. 41 ust. 12 cyt. ustawy o VAT, stawkę podatku, o której mowa w ust. 2, stosuje się do dostawy, budowy, remontu, modernizacji, termomodernizacji lub przebudowy obiektów budowlanych lub ich części zaliczonych do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym.

Jak stanowi ust. 12a powołanego przepisu, przez budownictwo objęte społecznym programem mieszkaniowym rozumie się obiekty budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyłączeniem lokali użytkowych, oraz lokale mieszkalne w budynkach niemieszkalnych sklasyfikowanych w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w dziale 12, a także obiekty sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w klasie ex 1264 - wyłącznie budynki instytucji ochrony zdrowia świadczących usługi zakwaterowania z opieką lekarską i pielęgniarską, zwłaszcza dla ludzi starszych i niepełnosprawnych, z zastrzeżeniem ust. 12b.

Stosownie natomiast do ust. 12b ww. przepisu, do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym określonego w ust. 12a nie zalicza się:

Zgodnie z § 6 ust. 2 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 28 listopada 2008 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 212, poz. 1336), stawkę podatku wymienioną w art. 41 ust. 1 ustawy obniża się do wysokości 7% również w odniesieniu do:

W myśl art. 2 pkt 12 ustawy o podatku od towarów i usług, przez obiekty budownictwa mieszkaniowego rozumie się budynki mieszkalne stałego zamieszkania sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w dziale 11.

Analiza powyższych przepisów wykazała, iż dostawa lokali mieszkalnych - zarówno tych spełniających definicję obiektów budownictwa mieszkalnego jak i wykraczających poza taką definicję - opodatkowana jest preferencyjną, tj. 7% stawką podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

Stosownie do art. 2 pkt 14 ww. ustawy przez pierwsze zasiedlenie rozumieć należy oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

Z cytowanych wyżej przepisów wynika, że dostawa lokalu (części budynku) podlega opodatkowaniu gdy następuje w ramach pierwszego zasiedlenia lub w okresie krótszym niż 2 lata od jego pierwszego zasiedlenia.

Ponadto w myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ww. ustawy zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

Jak stanowi przepis art. 43 ust. 7a ustawy o VAT, warunku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10a lit. b), nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat.

Z opisanego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, iż Wnioskodawca w kwietniu 2004 r. zakupił budynek biurowy. Spółka skorzystała z prawa obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Obiekt został wprowadzony do ewidencji środków trwałych. Budynek wynajmowany był na pomieszczenia biurowe i wykorzystywany w działalności gospodarczej. W 2008 r. zarząd spółki wystąpił o zmianę sposobu użytkowania budynku, z biurowca na budynek mieszkalny wielorodzinny sklasyfikowany w PKOB w dziale 11 z zamiarem podzielenia go na samodzielne lokale mieszkalne. W lutym 2009 r. Wnioskodawca uzyskał aprobatę nadzoru budowlanego Starostwa Powiatowego. Wnioskodawca zamierza przystąpić do adaptacji pomieszczeń na cele mieszkalne. Powierzchnia użytkowa każdego lokalu mieszkalnego nie przekroczy 150 m². Lokale mieszkalne zasiedlone będą po raz pierwszy. W tym roku Wnioskodawca chce sprzedać pierwszą partię mieszkań, tj. 8 lokali. Nakłady poniesione na ulepszenie budynku nie przekraczają 30% jego wartości początkowej. Od ponoszonych wydatków modernizacyjnych Wnioskodawcy przysługuje prawo do odliczenia naliczonego podatku VAT.

Z powyższego wynika, że budynek zakupiony przez Wnioskodawcę w kwietniu 2004 r. był przed modernizacją użytkowany (wynajmowany na pomieszczenia biurowe i wykorzystywany w działalności gospodarczej). Wnioskodawcy przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Wnioskodawca poniósł na ulepszenie budynku nakłady nieprzekraczające 30% jego wartości początkowej.

W związku z powyższym należy zauważyć, iż dostawa lokali mieszkalnych powstałych po modernizacji przedmiotowego budynku podlega zwolnieniu z podatku VAT na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10, bowiem dostawa nie następuje w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, nie następuje również w okresie krótszym niż 2 lata po pierwszym zasiedleniu.

Zatem stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku należało uznać za nieprawidłowe.

Należy podkreślić, że w myśl art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

W myśl art. 43 ust. 11 ustawy o VAT oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Na marginesie należy zauważyć, że w przypadku zmiany przeznaczenia towaru lub jego sprzedaży należy mieć na uwadze przepisy art. 91 ustawy o VAT.

Niniejsza interpretacja traci swoją ważność w przypadku zmiany któregokolwiek z elementów przedstawionego zdarzenia przyszłego lub zmiany stanu prawnego.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Zgodnie z przepisem § 1 pkt 1 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008 r. w sprawie przekazania rozpoznawania innym wojewódzkim sądom administracyjnym niektórych spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych, Prezesa Zakładu Ubezpieczeń Społecznych oraz Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego (Dz. U. Nr 163, poz. 1016) skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.