IBPB3/423-588/08/BG
Pismo z dnia 29 września 2008 r. Izba Skarbowa w Katowicach IBPB3/423-588/08/BG
INTERPRETACJA INDYWIDUALNA
Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 25 czerwca 2008 r. (data wpływu do tut. BKIP w dniu 4 lipca 2008 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej m.in. podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia czy należność wypłaconą agentowi należy zakwalifikować do świadczeń o których mowa w art. 21 ust. 1 pkt 2a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych - jest nieprawidłowe.
UZASADNIENIE
W dniu 4 lipca 2008 r. wpłynął do tut. BKIP ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej m.in. podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia czy należność wypłaconą agentowi należy zakwalifikować do świadczeń o których mowa w art. 21 ust. 1 pkt 2a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.
W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:
Zakłady (zwane dalej "ZAT" lub"Zleceniodawcą") podpisały umowę (zwaną dalej "kontraktem") z firmą posiadającą swoją siedzibę w Chińskiej Republice Ludowej (zwaną dalej "kupującym"). Przedmiotem tej umowy jest odpłatne świadczenie przez ZAT na rzecz kupującego następujących usług:
* udzielenie licencji na prawo wykorzystywania technologii przemysłowej ZAT przez kupującego w jego zakładzie produkcyjnym położonym w Chińskiej Republice Ludowej i udostępnienie stosownego know-how,
* opracowanie i przekazanie kupującemu dokumentacji technicznej zawierającej ww. know-how,
* świadczenie przez specjalistów ZAT (na miejscu położenia nieruchomości tj. budowanego zakładu produkcyjnego w Chińskiej Republice Ludowej) usług tzw. "nadzoru autorskiego" oraz
* instruktaż trening personelu technicznego (załogi) kupującego w zakładzie produkcyjnym ZAT w Polsce. Miejscem opodatkowania przedmiotowych usług jest Chińska Republika Ludowa zgodnie z art. 27 ust. 4 pkt 1 ustawy o VAT co w konsekwencji stanowi dla ZAT sprzedaż niepodlegającą VAT z prawem do odliczenia.
W związku z realizacją przedmiotowego kontraktu ZAT zamierzają podpisać umowę z agentem, który będzie świadczył usługi na terenie Chińskiej Republiki Ludowej. Siedziba agenta znajduje się w Hong Kongu. Zgodnie z planowaną umową agent będzie zobowiązany w szczególności:
Utrzymywać w ścisłej poufności w stosunku do wszystkich stron trzecich wszystkich informacji handlowych i sekretów technicznych powierzonych mu przez zleceniodawcę,
Informować zleceniodawcę o wszystkich znanych mu zamiarach kupującego w odniesieniu do ww. kontraktu i przedsięwzięcia,
Informować zleceniodawcę o możliwych do uzyskania warunkach i sugerować postępowanie prowadzące do ich osiągnięcia,
Informować zleceniodawcę o aktywności firm konkurencyjnych zainteresowanych udostępnieniem kupującemu samego procesu produkcyjnego,
Dostarczać informacje o lokalnych warunkach technicznych oraz ekonomicznych i przepisach,
Dostarczać zleceniodawcy niezbędnej porady prawnej w związku z przygotowaniem stosownej oferty i projektu kontraktu, jak również w czasie negocjacji kontraktu i jego realizacji,
Współpracować z kupującym w eliminowaniu wszystkich trudności związanych z wejściem kontraktu w życie, w szczególności wspierać kupującego w uzyskaniu wszystkich niezbędnych licencji importowych i pozwoleń związanych z dostawami dokumentacji i usługami świadczonym przez zleceniodawcę,
Monitorować uzyskiwanie niezbędnych gwarancji finansowych, a w szczególności gwarancji bankowych,.
Informować zleceniodawcę o otrzymaniu dokumentacji technicznej przez kupującego,
Informować zleceniodawcę o wszystkich żądaniach kupującego dotyczących dostarczonej dokumentacji technicznej/usług i gwarancji wystawionych przez zleceniodawcę,
Świadczyć przedstawicielom zleceniodawcy i osobom wyznaczonym przez zleceniodawcę w związku z przedsięwzięciem wszelkiej pomocy i usług zwyczajowo stosowanych (transfer, usługi logistyczne, porozumiewanie się itp. - w czasie negocjacji i realizacji kontraktu),
Przedkładać co 3 miesiące stosowny raport o przebiegu sytuacji,
Agent jest zobowiązany w szczególności do świadczenia zleceniodawcy następujących usług w czasie całego okresu realizacji kontraktu:
pomagać w sprawnej i dokładnej wymianie korespondencji pomiędzy zleceniodawcą i kupującym (łącznie z tłumaczeniem korespondencji),
pomagać i doradzać w celu zapewnienia dobrej współpracy z kupującym, sprawnym uzyskaniu wstępnej i końcowej technicznej akceptacji przedsięwzięcia,
pomagać i doradzać w sprawach celnych dla dostaw zleceniodawcy niezbędnych dla realizacji kontraktu, jak również pomagać i doradzać w reeksporcie tych towarów (jeżeli taka potrzeba wystąpi),
pomagać i doradzać w zakresie uzyskiwania przy zakupie cen preferencyjnych i sprawnych dostaw lokalnych niezbędnych do realizacji projektu (jeżeli taka potrzeba wystąpi),
doradzać w przypadku problemów podatkowych i ubezpieczeń socjalnych, w szczególności zapewnić natychmiastowe otrzymywanie certyfikatów podatkowych przez zleceniodawcę od kupującego,
pomagać i doradzać w udowodnieniu żądań zleceniodawcy, jeżeli takie wystąpią wystosowanych do lokalnych firm ubezpieczeniowych, transportowych i agencji spedytorskich itp.,
pomagać i doradzać zleceniodawcy w działalności związanej z ewentualnymi naruszeniami patentowymi (jeżeli takie wystąpią). (uwaga: określenie "przedsięwzięcie" oznacza budowę przez kupującego ww. Zakładu produkcyjnego położonego w Chińskiej Republice Ludowej).
Agent nie ma prawa podpisania kontraktu.Wynagrodzenie agenta jest obliczane (x%) na podstawie zafakturowanej kwoty netto za licencję i know-how i dokumentację techniczną, po otrzymaniu płatności przez zleceniodawcę na jego konto bankowe.Usługi świadczone przez agenta zostały zaklasyfikowane do PKWIU"74.87.14-00.00 usługi pośrednictwa komercyjnego i wyceny, z wyłączeniem wyceny nieruchomości".
W związku z powyższym zadano m.in. następujące pytanie:
Czy należność wypłacaną agentowi należy, zakwalifikować do świadczeń o których mowa w art. 21 ust. 1 pkt 2a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych... (pytanie oznaczone we wniosku nr 2)
Zdaniem Spółki, usługi świadczone przez agenta zostały zaklasyfikowane do PKWiU 74.87.14-00.00 usługi pośrednictwa komercyjnego i wyceny, z wyłączeniem wyceny nieruchomości". Zakres tych świadczeń nie mieści się w zakresie świadczeń wymienionych w art. 21 ust. 1 pkt 2a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, w związku z tym od wypłacanych należności nie należy pobierać podatku ryczałtowego w wysokości 20%.
Na tle przedstawionego zdarzenia przyszłego stwierdzam co następuje:
Zgodnie z art. 3 ust. 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm. określanej w dalszej części skrótem "ustawa o p.d.o.p."), podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. W świetle art. 3 ust. 2 ustawy o p.d.o.p. decydujące znaczenie ma miejsce osiągania dochodów, nie zaś miejsca świadczenia usług. Podmiot zagraniczny-agent z siedzibą w Hongkongu jest podatnikiem wymienionym w art. 3 ust. 2 ustawy o p.d.o.p. tj. nie mającym siedziby lub zarządu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegającym w Polsce obowiązkowi podatkowemu od dochodów, które zostały osiągnięte na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. W stosunku do niektórych dochodów uzyskanych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podmioty zagraniczne, obowiązek potrącenia podatku od tych dochodów spoczywa na podmiocie polskim dokonującym wypłaty należności będącej źródłem tego dochodu. Takie rodzaje przychodów zostały określone w art. 21 ust. 1 i art. 22 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.
Przepis art. 21 ust. 1 pkt 2a) ustawy o p.d.o.p. stanowi, iż z tytułu uzyskanych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podatników, o których mowa w art. 3 ust. 2, przychodów, z tytułu świadczeń: doradczych, księgowych, badania rynku, usług prawnych, usług reklamowych, zarządzania i kontroli, przetwarzania danych, usług rekrutacji pracowników i pozyskiwania personelu, gwarancji i poręczeń oraz świadczeń o podobnym charakterze - ustala się w wysokości 20% przychodów. Stosownie do art. 21 ust. 2 ww. ustawy o p.d.o.p. przepisy ust. 1 stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu, których stroną jest Rzeczpospolita Polska. Należy zauważyć, że między Polską a Hongkongiem, nie została podpisana umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania. W przypadku państw, z którymi Polska nie zawarła umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, zastosowanie będą miały wprost przepisy ustawy o p.d.o.p. Zatem, jeżeli świadczenia o których mowa w art. 21 ust. 1 pkt 2a ustawy o p.d.o.p. są wykonywane na rzecz polskiego podmiotu (polskiego rezydenta podatkowego) dochodzi wówczas do osiągnięcia przez nierezydentów dochodów na terenie Polski. W art. 21 wymienione zostały określone rodzaje należności wypłacane przez podmioty polskie podmiotom zagranicznym, w przypadku uzyskania których, podmiot zagraniczny podlega opodatkowaniu w Polsce podatkiem dochodowym, a obowiązanym do jego potracenia i odprowadzenia do urzędu skarbowego jest podmiot polski. Podatek ten nazywany jest podatkiem "u źródła" ze względu na szczególny sposób jego poboru, który dokonywany jest przez polski podmiot wypłacający określone należności na rzecz nierezydenta, w trybie i na zasadach wymienionych w art. 26 ustawy o p.d.o.p. Katalog usług wskazanych w art. 21 ust. 1 pkt 2a) ustawy o p.d.o.p. jest katalogiem otwartym, na co wskazuje sformułowanie " (...) oraz świadczeń o podobnym charakterze". Dla bardziej precyzyjnego omówienia świadczeń o podobnym charakterze zasadne jest odesłanie do klasyfikacji statystycznych. Zgodnie z Polską Klasyfikacją Wyrobów i Usług, stanowiącą załącznik do rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 6 kwietnia 2004 r. (Dz. U. Nr 89, poz. 844; ostatnia zmiana w Dz. U. z 2006 r. Nr 245, poz. 1780) oraz Polską Klasyfikacją Działalności stanowiącą załącznik do rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 20 stycznia 2004 r. (Dz. U. Nr 33, poz. 289), usługi pośrednictwa komercyjnego i wyceny, z wyłączeniem wyceny nieruchomości, PKWiU 74.87.14 - 00.00 zostały sklasyfikowane w dziale 74 czyli - "Usługi związane z prowadzeniem działalności gospodarczej pozostałe." Dział 74 obejmuje m.in. usługi rachunkowo księgowe, badania rynku i opinii publicznej, doradztwo w zakresie prowadzenia działalności gospodarczej i zarządzania, usługi reklamowe, usługi rekrutacji i udostępniania pracowników.
Zatem usługi pośrednictwa komercyjnego świadczone przez agenta na rynkach zagranicznych należy zaliczyć do usług badania rynku. Uzyskiwane przychody przez agenta z tytułu usług pośrednictwa komercyjne i wyceny, świadczone na rzecz Wnioskodawcy w opisanym stanie faktycznym są usługami badania rynku, mieszczą się zatem w kategorii przychodów wymienionych w art. 21 ust. 1 pkt 2a ustawy o p.d.o.p. A zatem, Spółka dokonując przedmiotowych wypłat na rzecz podmiotu zagranicznego - agenta jest zobowiązana jako płatnik na mocy art. 26 ust. 1 ustawy o p.d.o.p. w związku z art. 21 ust. 1 pkt 2a wymienionej ustawy o p.d.o.p. do poboru zryczałtowanego podatku dochodowego w wysokości 20% przychodów.
Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.
Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).
Nadmienia się, iż zgodnie z przepisem § 1 pkt 1 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008 r. w sprawie przekazania rozpoznawania innym wojewódzkim sądom administracyjnym niektórych spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych, Prezesa Zakładu Ubezpieczeń Społecznych oraz Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego (Dz. U. Nr 163, poz. 1016), rozpoznawanie spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych dotyczących wydawania w indywidualnych sprawach pisemnych interpretacji przepisów prawa podatkowego (interpretacje indywidualne), o których mowa w art. 14b ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.), przekazuje się wojewódzkim sądom administracyjnym, na których obszarze właściwości strona skarżąca zamieszkuje lub ma siedzibę. Powyższe rozporządzenie, zgodnie z brzmieniem § 3, wchodzi w życie po upływie 30 dni od dnia ogłoszenia, tj. z dniem 11 października 2008 r.
W związku z powyższym tut. organ informuje, że jeżeli skarga na niniejszą interpretację będzie składana po dniu 10 października 2008 r., właściwym do jej rozpoznania będzie Wojewódzki Sąd Administracyjny w Krakowie ul. Rakowicka 10, 31-512 Kraków.
Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.