IBPB1/415-71/08/AB

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770), Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki z o.o. przedstawione we wniosku z dnia 16 stycznia 2008 r. (data wpływu do tut. Biura - 23 stycznia 2008 r.) uzupełnionym w dniu 19 marca 2008 r. o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w części dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie:

W dniu 23 stycznia 2008 r. wpłynął do tut. Biura ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej m.in. podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie:

Wniosek powyższy nie spełniał wymogów formalnych. Dlatego też pismem z dnia 27 lutego 2008 r. wezwano do jego uzupełnienia. W dniu 19 marca 2008 r. do tut. Biura wpłynął uzupełniony wniosek.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Spółka z ograniczona odpowiedzialnością zostanie przekształcona w Spółkę Jawną.Po przekształceniu nastąpi przeksięgowanie kapitału zakładowego Spółki z o.o. na kapitał zakładowy Spółki Jawnej (na którym w przypadku nowotworzonej Spółki Jawnej księguje się wkłady wniesione przez wspólników), natomiast zgromadzony na kapitale zapasowym zysk wypracowany przez Spółkę z o.o. zostanie przeksięgowany na kapitał zapasowy Spółki Jawnej.

Po przekształceniu nastąpi zwiększenie majątku Spółki Jawnej w stosunku do kapitału zakładowego przekształconej Spółki z o.o., gdyż dotychczas wypracowany zysk przez Spółkę z o.o. zgromadzony na kapitale zapasowym przeksięgowany zostanie na kapitał zapasowy Spółki Jawnej. Dotychczas wypracowane przez lata zyski Spółki z o.o. przekazywane były na kapitał zapasowy i nadal tam pozostają.

W związku z powyższym zadano m.in. następujące pytania:

Jeżeli tak, to kiedy obowiązek taki powstaje i co jest podstawą opodatkowania... (we wniosku pytanie to oznaczono Nr 2)

Zdaniem wnioskodawcy w przypadku przekształcenia Spółki z o.o. w Spółkę Jawną wspólnicy Spółki Jawnej nie płacą podatku dochodowego od osób fizycznych od środków zgromadzonych na kapitale zakładowym i na kapitale zapasowym.

Pobieranie przez wspólników Spółki Jawnej środków pieniężnych na potrzeby własne, jako realizacja prawa do zysku z tytułu uczestniczenia w Spółce Jawnej powoduje powstanie obowiązku zapłaty podatku dochodowego od osób fizycznych tylko w sytuacji gdy środki te są pobierane z bieżąco wypracowanego zysku. W pozostałych przypadkach obowiązek taki nie powstaje.

W uzupełnieniu wniosku wnioskodawca wskazał, że przedstawiając własne stanowisko miał na myśli, iż wspólnicy Spółki Jawnej nie płacą żadnego podatku, gdy pobierają środki pieniężne na własne potrzeby, nawet w sytuacji gdy dojdzie do naruszenia kapitału zapasowego Spółki jawnej, który został utworzony z kapitału zapasowego Spółki z o.o. Jednocześnie wnioskodawca zaznaczył, iż na kapitale zapasowym Spółki z o.o. gromadzony był wypracowany przez Spółkę z o.o. zysk.

Na tle przedstawionego zdarzenia przyszłego stwierdzam co następuje.

Zgodnie z art. 551 § 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.- określonego w dalszej części skrótem k.s.h.) spółka jawna, spółka partnerska, spółka komandytowa, spółka komandytowo-akcyjna, spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, spółka akcyjna (spółka przekształcana) może być przekształcona w inną spółkę handlową (spółkę przekształconą).

Z treści art. 552 k.s.h. wynika, że spółka przekształcana staje się spółką przekształconą z chwilą wpisu spółki przekształconej do rejestru. Jednocześnie sąd rejestrowy z urzędu wykreśla spółkę przekształcaną, co oznacza, że następuje przekształcenie formy ustrojowej spółki przy jednoczesnej kontynuacji bytu prawnego. W myśl art. 553 § 1 k.s.h. spółce przekształconej przysługują wszystkie prawa i obowiązki spółki przekształcanej. Przy czym spółka przekształcona pozostaje podmiotem w szczególności zezwoleń, koncesji oraz ulg, które zostały przyznane spółce przed jej przekształceniem, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji albo ulgi stanowi inaczej (art. 553 § 2 k.s.h.). Natomiast wspólnicy spółki przekształcanej uczestniczący w przekształceniu stają się z dniem przekształcenia wspólnikami spółki przekształconej (art. 553 § 3 k.s.h.).

Zasady powyższej sukcesji uniwersalnej nie obejmują skutków podatkowych, tzw. sukcesji podatkowej. Kwestie sukcesji praw i obowiązków podatkowych, związanych z przekształceniem spółki zostały unormowane odrębnie w Ordynacji podatkowej. W myśl art. 93a § 1 i § 2 pkt 1 lit. b) Ordynacji podatkowej, osobowa spółka handlowa zawiązana (powstała) w wyniku przekształcenia spółki kapitałowej wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształcanej osoby lub spółki.

Z kolei zgodnie z art. 17 ust. 1 pkt 4 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jedn. Dz. U. z 2000 r. Nr 14, poz. 176 z późn. zm.) za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się dywidendy i inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, których podstawą uzyskania są udziały (akcje) w spółce mającej osobowość prawną lub spółdzielni, w tym również:

W myśl art. 24 ust. 5 ww. ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału w tym także:

Katalog dochodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych jest katalogiem otwartym, co oznacza, iż wymienione w przepisach przykłady nie stanowią jedynych kategorii podlegających opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

Mając powyższe na względzie stwierdzić należy, iż jeżeli po przekształceniu niepodzielony zysk Spółki z o.o. nie zwiększy wartości wkładów wspólników i nadal stanowić będzie niepodzielony zysk w Spółce Jawnej, jak również nie zostanie on oddany do dyspozycji wspólników, lecz "będzie w dyspozycji" Spółki Jawnej, to w świetle przytoczonych przepisów, nie sposób uznać, że wspólnicy tejże Spółki w momencie przekształcenia uzyskali jakikolwiek dochód z tytułu udziału w zyskach osób prawnych. Tym samym w momencie przekształcenia u wspólników Spółki z o.o. nie powstaje zobowiązanie podatkowe w związku z przekazaniem do Spółki Jawnej niepodzielonych zysków przekształcanej spółki kapitałowej.

Jednakże, niepodzielone zyski Spółki z o.o., które stanowią zobowiązanie spółki przekształconej w stosunku do jej wspólników będą podlegały opodatkowaniu w momencie ich wypłaty (postawienia do dyspozycji) lub w momencie wyjścia wspólnika ze Spółki Jawnej, jak również w momencie likwidacji tej spółki - jako przychód z tytułu udziału w zyskach osób prawnych.

Stosownie do postanowień art. 30a ust. 1 pkt 4 ww. ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, od uzyskanych dochodów (przychodów) z dywidend i innych przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych pobiera się 19% zryczałtowany podatek dochodowy.

Mając na uwadze fakt, iż zgodnie z art. 93a § 1 i § 2 pkt 1 lit. b) Ordynacji podatkowej spółka osobowa w drodze sukcesji generalnej przejęła ogół praw i obowiązków przekształcanej spółki kapitałowej, to ta spółka osobowa - w tym przypadku Spółka Jawna będzie zobowiązana, jako płatnik do poboru tego zryczałtowanego podatku.

W świetle powyższego w sytuacji gdy wspólnicy pobierają środki pieniężne na potrzeby własne z kapitału zapasowego Spółki Jawnej, który powstał z kapitału zapasowego Spółki z o.o. - Spółka Jawna będzie zobowiązana, jako płatnik do poboru 19% zryczałtowanego podatku dochodowego od osób fizycznych z tytułu wypłaty niepodzielonego zysku Spółki z o.o. przekazanego, w związku z przekształceniem, na kapitał zapasowy Spółki Jawnej.

Jednoczenie należy zauważyć, że obowiązek wpłaty, przez wspólnika Spółki Jawnej, zaliczek na podatek dochodowy od osób fizycznych nie wiąże się z faktem "pobrania pieniędzy z kasy" z bieżąco wypracowanego zysku lecz z uzyskaniem zysku przez Spółkę Jawną, czyli dochodu przez każdego ze wspólników - proporcjonalnie do jego udziału.

Natomiast wypłata na rzecz wspólnika kwoty pieniężnej z kapitału zakładowego wiąże się ze zmniejszeniem wartości nominalnej jego udziałów, co z kolei skutkuje koniecznością zmiany umowy Spółki Jawnej. Zatem wspólnicy nie mogą na bieżąco "pobierać środków pieniężnych" z kapitału zakładowego.

W świetle powołanych przepisów i w odniesieniu do przedstawionego we wniosku stanu faktycznego stanowisko wnioskodawcy, że wspólnicy Spółki jawnej nie płacą żadnego podatku, gdy pobierają środki pieniężne na własne potrzeby, nawet w sytuacji gdy dojdzie do naruszenia kapitału zapasowego Spółki jawnej, który został utworzony z kapitału zapasowego Spółki z o.o. na którym gromadzony był wypracowany przez Spółkę z o.o. zysk, jest nieprawidłowe.

Natomiast stanowisko wnioskodawcy, że w przypadku przekształcenia Spółki z o.o. w Spółkę jawną wspólnicy Spółki jawnej nie płacą podatku dochodowego od osób fizycznych od środków zgromadzonych na kapitale zakładowym i na kapitale zapasowym jest prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.).

Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach z, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.