DI/100000/43/727/2018 - Kontrakt menadżerski a składki na ubezpieczenia społeczne.

Na podstawie art. 34 ust. 1 i ust. 5 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców (Dz. U. z 2018 r., poz. 646), w związku z art. 83d ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (Dz. U. z 2017 r. poz. 1778 z późn. zm.) Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku uznaje za nieprawidłowe stanowisko przedstawione we wniosku (...) z dnia 28 maja 2018 r., złożonym w dniu 14 czerwca 2018 r. dotyczące podlegania ubezpieczeniom społecznym przez osobę prowadzącą działalność gospodarczą, z którą spółka zawarła kontrakt menedżerski.

Dnia 14 czerwca 2018 r. do Oddziału Zakładu Ubezpieczeń Społecznych w Gdańsku wpłynął wniosek złożony przez (...) o wydanie interpretacji indywidualnej w trybie art. 34 ust. 1 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców.

Wniosek został uzupełniony pismem z dnia 2 lipca 2018 r., doręczonym w dniu 6 lipca 2018 r.

Wnioskodawca wskazał, że zawarł kontrakt menedżerski na stanowisko dyrektora zarządzającego z wynagrodzeniem brutto (...) z osobą fizyczną prowadzącą działalność gospodarczą.

Działalność gospodarcza osoby fizycznej obejmuje swym zakresem działalność usługową wspomagającą transport morski (PKD 52.22.A) i z tytułu przedmiotowej działalności gospodarczej osoba ta podlega ubezpieczeniom społecznym i ubezpieczeniu zdrowotnemu z kodem ubezpieczenia 051000.

Przedmiotowy kontrakt menedżerski (umowa o świadczenie usług zarządzania) nie Jest wykonywana w ramach działalności gospodarczej osoby fizycznej.

Osoba fizyczna prowadząca działalność gospodarczą, z którą został zawarty kontrakt menedżerski nie posiada żadnych innych tytułów do ubezpieczeń (tj. umowy o pracę, umowy zlecenie itp.) z wyjątkiem przedmiotowej działalności (kod ubezpieczenia 051000). W związku z powyższym wnioskodawca wnosi o udzielnie informacji czy z tytułu zawartego kontraktu menedżerskiego spółka powinna zgłosić tę osobę do ubezpieczeń społecznych i ubezpieczenia zdrowotnego i z tego tytułu odprowadzać składki do ZUS, czy też osoba ta powinna zostać zgłoszona jedynie do ubezpieczenia zdrowotnego?

Zdaniem spółki doszło do zbiegu ubezpieczeń tj. działalności gospodarczej i zawartego kontraktu menedżerskiego. Wnioskodawca wskazuje, że zasada wyrażona w art. 9 ust. 2 i 2a ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych stanowi, że w takiej sytuacji osoba podlega obowiązkowym ubezpieczeniom społecznym z tytułu, który powstał wcześniej, czyli w opisanej sytuacji, z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej. Natomiast z zawartego kontraktu menedżerskiego spółka powinna, zdaniem wnioskodawcy, dokonać zgłoszenia tej osoby do obowiązkowego ubezpieczenia zdrowotnego na zasadach określonych dla umów zlecenie.

Uzupełniając wniosek pismem z dnia 2 lipca 2018 r. doręczonym dnia 6 lipca 2038 r. wnioskodawca wskazał, że dla osoby fizycznej, z którą zawarty został kontrakt menedżerski, z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej właściwa jest podstawa wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne, o której mowa w art. 18 ust. 8 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych tj. w wysokości nie niższej niż 60% prognozowanego przeciętnego wynagrodzenia miesięcznego przyjętego do ustalenia kwoty ograniczenia rocznej podstawy wymiaru składek.

Wnioskodawca poinformował także, ze kwota wynagrodzenia wynikająca z zawartego kontraktu menedżerskiego w wysokości zł jest kwotą stałą.

Mając na uwadze treść wniosku oraz obowiązujące przepisy. Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku zważył co następuje:

Stanowisko przedsiębiorcy przedstawione we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczące podlegania ubezpieczeniom społecznym przez osobę prowadzącą działalność gospodarczą, z którą spółka zawarła kontrakt menedżerski, uznać należy za nieprawidłowe,

Zgodnie z art. 34 ust. 1 ustawy - Prawo przedsiębiorców, przedsiębiorca może złożyć do właściwego organu lub właściwej państwowej jednostki organizacyjnej wniosek o wydanie wyjaśnienia, co do zakresu i sposobu stosowania przepisów, z których wynika obowiązek świadczenia przez przedsiębiorcę daniny publicznej lub składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne, w jego indywidualnej sprawie (interpretacja indywidualna). Jednocześnie stosownie do art. 83d ust. 1 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, Zakład wydaje interpretacje Indywidualne, wyłącznie w zakresie obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, zasad obliczania składek na ubezpieczenia społeczne, ubezpieczenie zdrowotne. Fundusz Pracy, Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych i Fundusz Emerytur Pomostowych oraz podstawy wymiaru tych składek.

W myśl art. 6 ust. 1 pkt 4 i 5 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych obowiązkowo ubezpieczeniom emerytalnemu i rentowym podlegają osoby fizyczne, które na obszarze Rzeczypospolitej Polskiej są:

- osobami wykonującymi pracę na podstawie umowy agencyjnej lub umowy zlecenia albo innej umowy o świadczenie usług, do której zgodnie z Kodeksem cywilnym stosuje się przepisy dotyczące zlecenia oraz osobami z nimi współpracującymi {o ile nie są uczniami gimnazjów, szkół ponadgimnazjalnych, szkół ponadpodstawowych oraz studentami, do ukończenia 26 roku życia);

- osobami prowadzącymi pozarolniczą działalność gospodarczą oraz osobami z nimi współpracującymi.

W tym miejscu należy wskazać. Iż co do zasady umowa o zarządzanie spółką (kontrakt menedżerski) jest w istocie umową nienazwaną o świadczenie usług, do której stosuje się przepisy Kodeksu cywilnego dotyczące zlecenia. Osoba zarządzająca z tytułu wykonywania kontraktu menedżerskiego stosownie do art. 6 ust. 1 pkt 4 oraz art. 12 ust. 3 w związku z art. 13 pkt 2 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych - w okresie od dnia oznaczonego w umowie jako dzień rozpoczęcia wykonywania zarządu do dnia jej rozwiązania lub wygaśnięcia, podlega obowiązkowo ubezpieczeniom emerytalnemu I rentowym oraz ubezpieczeniu wypadkowemu. Ubezpieczenie chorobowe jest dla tej osoby dobrowolne, o czym stanowi art. 11 ust. 2 wskazanej ustawy.

Natomiast zgodnie z art. 8 ust. 6 pkt 1 ustawy za osobę prowadzącą pozarolniczą działalność uważa się osobę prowadzącą pozarolniczą działalność gospodarczą na podstawie przepisów ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców lub Innych przepisów szczególnych, z wyjątkiem ust. 6a

Zgodnie z art. 13 pkt 4 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych osoby prowadzące pozarolniczą działalność podlegają ubezpieczeniom społecznym od dnia rozpoczęcia wykonywania działalności do dnia zaprzestania wykonywania tej działalności, z wyłączeniem okresu, na który wykonywanie działalności zostało zawieszone na art. 36aa oraz przepisów ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców.

W przypadku gdy zleceniobiorca posiada inny właściwy tytuł do ubezpieczeń emerytalnego i rentowych (np. w postaci prowadzenia pozarolniczej działalności gospodarczej) powstaje zbieg tytułów podlegania ubezpieczeniom emerytalno-rentowym. Taki zbieg rozstrzyga się zgodnie z art. 9 ust. 2a ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych. Na mocy powołanego przepisu, osoba wykonująca umowę zlecenia, prowadząca jednocześnie pozarolniczą działalność, podlega obowiązkowo ubezpieczeniom emerytalnemu I rentowym z tej działalności, gdy z umowy zlecenia podstawa wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe jest niższa od najniższej podstawy wymiaru składek dla osób prowadzących pozarolniczą działalność, o której mowa w art. 18 ust. 8 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, czyli niższa niż 60% ' prognozowanego przeciętnego wynagrodzenia miesięcznego. Może ona dobrowolnie, na swój wniosek, być objęta ubezpieczeniami emerytalnymi i rentowymi również z umowy zlecenia.

Jeżeli, jak to ma miejsce w opisanym we wniosku przypadku, z tytułu prowadzenia działalności gospodarczej dana osoba opłaca składki na ubezpieczenia społeczne od podstawy wymiaru nie niższej niż 60% prognozowanego przeciętnego wynagrodzenia miesięcznego przyjętego do ustalenia kwoty ograniczenia rocznej podstawy wymiaru składek, czyli w 2018 r. od kwoty 2.665,80 zł i jednocześnie wykonuje pracę na podstawie kontraktu menedżerskiego (nie w ramach prowadzonej działalności gospodarczej), uzyskując miesięcznie wynagrodzenie w wysokości zł, to osoba ta podlega nadal obowiązkowo ubezpieczeniom społecznym z działalności gospodarczej, a z umowy kontraktu menedżerskiego jedynie dobrowolnie. Nie jest więc prawidłowym uznanie, że osoba, o której mowa we wniosku będzie podlegała ubezpieczeniom społecznym z tytułu, który powstał wcześniej. W sytuacji, gdyby podstawa wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe z tytułu kontraktu menedżerskiego byłaby równa lub wyższa od obowiązującej tą osobę najniższej podstawy wymiaru składek dla osób prowadzących pozarolniczą działalność, o której mowa w art. 18 ust. 8 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, czyli nie niższa niż 60% prognozowanego przeciętnego wynagrodzenia miesięcznego, menedżer mógłby skorzystać z prawa zmiany tytułu podlegania ubezpieczeniom społecznym i w okresie trwania kontraktu menedżerskiego podlegać im z tytułu kontraktu, a z działalności dobrowolnie,

Równocześnie Zakład Ubezpieczeń Społecznych zawiadamia, iż nie wydaje interpretacji indywidualnych w zakresie podlegania obowiązkowi ubezpieczenia zdrowotnego, gdyż ustawodawca nie przyznał mu kompetencji w tym zakresie, na co wskazuje treść ww. art. 83d ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych. W związku z czym, w oparciu o art. 66 § 1 i 2 Kodeksu postępowania administracyjnego organ zawiadamia, że w przedmiotowej sprawie wnioskodawca jest uprawniony do wniesienia podania do właściwego miejscowo Dyrektora Oddziału Wojewódzkiego Narodowego Funduszu Zdrowia. Takie podanie złożone zgodnie z niniejszym zawiadomieniem, w terminie 14 dnia od daty doręczenia zawiadomienia uważa się za złożone w dniu wniesienia podania.

Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji.

Decyzja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie tej wydania.

Wydana decyzja wiąże Zakład Ubezpieczeń Społecznych wyłącznie w sprawie przedsiębiorcy, na którego wniosek została wydana. Stosownie do art. 35 ust. 1 i ust. 2 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, do czasu jej zmiany lub uchylenia.

Od niniejszej decyzji przysługuje, zgodnie z art. 83 ust. 2 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, w związku z art. 34 ust. 5 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców, odwołanie do właściwego Wydziału Pracy i Ubezpieczeń Społecznych Sądu Okręgowego w (...). Odwołanie wnosi się na piśmie za pośrednictwem jednostki organizacyjnej ZUS, która wydała decyzję lub do protokołu sporządzonego przez tę jednostkę, w terminie miesiąca od doręczenia decyzji.