DI/100000/43/1117/2019 - Preferencyjna podstawa wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne.

Na podstawie art. 34 ust. 1 i ust. 5 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców (Dz. U. z 2019 r. poz. 1292 z późn. zm.), w związku z art. 83d ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (Dz. U. z 2019 r. poz. 300 z późn. zm.), Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku uznaje za nieprawidłowe stanowisko przedstawione we wniosku (...) z dnia 6 listopada 2019 r. złożonym w dniu 6 listopada 2019 r. w przedmiocie prawa do opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od zadeklarowanej kwoty, nie niższej niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej.

Dnia 6 listopada 2019 r., do Oddziału Zakładu Ubezpieczeń Społecznych w Warszawie wpłynął wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej.

Wniosek został uzupełniony pismem z dnia 14 grudnia 2019 r. doręczonym dnia 16 grudnia 2019 r.

Na wstępie wniosku Wnioskodawczyni kieruje pytanie czy w świetle przepisów ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, przysługuje jej prawo do obliczania podstawy wymiaru składki na ubezpieczenia emerytalne i rentowe ubezpieczonych, według tzw. stawki preferencyjnej, wskazanej w treści art. 18a ust. 1 wyżej wymienionej ustawy.

Wnioskodawczyni w treści wniosku wskazała, że jest lekarzem dentystą. W okresie od 1 października 2018 r. do 30 września 2019 r. na podstawie umowy o pracę w ramach stażu podyplomowego, pozostawała w stosunku pracy odbywając szkolenie jako lekarz stażysta. Umowa ta wygasła dnia 30 września 2019 r. - na uwagę zasługuje fakt, iż nie została ona rozwiązana przez żadną ze strony w celu zmiany formy prawnej stosunku. Ani Wnioskodawczyni ani Podmiot szkolący (Pracodawca) nie miał wpływu na czas i termin jej wygaśnięcia. W dniu 2 października 2019 r. Wnioskodawczym uzyskała prawo wykonywania zawodu lekarza dentysty. Następnie w dniu 21 października 2019 r. po raz pierwszy, założyła jednoosobową działalność gospodarczą, której przedmiotem jest świadczenie usług z zakresu praktyki lekarsko dentystycznej. W jej ramach, na podstawie umowy, podejmie współpracę z podmiotem, z którym łączył ją stosunek pracy w ramach stażu podyplomowego. Wnioskodawczyni wskazuje, że czynności które będą wykonywane przez lekarza dentystę na rzecz "byłego pracodawcy", cechują się zarówno odmiennością stosunku prawnego, który wówczas był wykonywany w ramach stażu podyplomowego, który miał na celu przeszkolenie lekarza stażysty i przygotowanie go do wykonywania tego zawodu, jak i różnią się faktycznymi czynnościami - tym samym w ocenie Wnioskodawczyni nie są one tożsame. Jednocześnie Wnioskodawczyni wskazała, że w ciągu ostatnich 60 miesięcy przed dniem rozpoczęcia jednoosobowej działalności gospodarczej nie prowadziła innej pozarolniczej działalności.

Wnioskodawczyni we własnym stanowisku w sprawie wskazała, że zgodnie z art. 18a ust. 1 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych "Podstawę wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe ubezpieczonych, o których mowa w art. 8 ust. 6 pkt 1 w okresie pierwszych 24 miesięcy kalendarzowych od dnia rozpoczęcia wykonywania działalności gospodarczej stanowi zadeklarowana kwota, nie niższa jednak niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia". Wnioskodawczyni dodaje, że przepisy ust. 1 nie mają zastosowania do osób, w dwóch następujących przypadkach:

Ponadto Wnioskodawczyni podkreśla, że zgodnie z art. 15 ust. 3d ustawy z dnia 5 grudnia 1996 r. o zawodach lekarza i lekarza dentysty "Lekarz, lekarz dentysta odbywa staż podyplomowy na podstawie umowy o pracę, zawartej na czas określony, w celu przygotowania zawodowego obejmującego realizację programu stażu podyplomowego, z zastrzeżeniem ust. 7a". Z brzmienia przytoczonego przepisu wynika wprost, iż celem stażu podyplomowego jest realizacja programu stażu. Lekarz stażysta w trakcie stażu podejmuje czynności określone w ramowym programie stażu podyplomowego lekarza dentysty stanowiącego załącznik nr 2 do Rozporządzenia Ministra Zdrowia z dnia 26 września 2012 r. w sprawie stażu podyplomowego lekarza i lekarza dentysty. Zgodnie z wyżej przytoczonym programem lekarz stażysta ma obowiązek zrealizować program stażu, który składa się z 8 staży cząstkowych, tj. z zakresu: stomatologii zachowawczej, stomatologii dziecięcej, chirurgii stomatologicznej, protetyki stomatologicznej, periodontologii, ortodoncji, ratownictwa medycznego, orzecznictwa lekarskiego, bioetyki oraz prawa medycznego. Ukończenie stażu podyplomowego, o którym mowa powyżej jest podstawą do uzyskania prawa wykonywania zwodu lekarza dentysty.

Wnioskodawczyni zaznacza, że aby w sposób wyczerpujący uzasadnić stanowisko, koniecznym jest dokonanie również analizy przepisów Kodeksu pracy w zakresie umowy o pracę, a w dalszej kolejności porównanie przedmiotowych przepisów z przepisami zawartymi w ustawie o zawodach lekarza i lekarza dentysty. Dopiero przeprowadzenie wykładni gramatycznej oraz celowościowej brzmienia omawianych przepisów da możliwość w sposób precyzyjny omówienie poruszanego zagadnienia.

Kluczowym, z punktu widzenia opisanej sytuacji, jest pojęcie stosunku pracy oraz odpowiedź na pytanie - co mieści się w jego zakresie. Zgodnie z art. 22 § 1 Kodeksu pracy "Przez nawiązanie stosunku pracy pracownik zobowiązuje się do wykonywania pracy określonego rodzaju na rzecz pracodawcy i pod jego kierownictwem oraz w miejscu i czasie wyznaczonym przez pracodawcę, a pracodawca do zatrudniania pracownika za wynagrodzeniem". Powyższa definicja oznacza, że stosunek pracy to trwała i dobrowolna więź prawna łącząca pracownika i pracodawcę, której treścią jest obowiązek osobistego wykonywania pracy określonego rodzaju przez pracownika pod kierownictwem, na rzecz i na ryzyko pracodawcy oraz obowiązek pracodawcy zatrudniania pracownika przy umówionej pracy i wypłacania mu wynagrodzenia za pracę. W stosunku tym pracownik jest zobowiązany do świadczenia pracy określonego rodzaju (a więc nie każdej pracy) na rzecz pracodawcy, w sposób podporządkowany kierowniczej roli pracodawcy. Obowiązkiem pracodawcy wynikającym z nawiązania stosunku pracy jest wypłacanie pracownikowi wynagrodzenia za pracę. O ile przedstawiona definicja stosunku pracy i jego cechy nie budzą szczególnych wątpliwości, o tyle istotne problemy pojawiają się w związku z treścią przepisów szczególnych, wynikających z treści ustawy o zawodach lekarza i lekarza dentysty, m.in. przytoczony już uprzednio art. 15 ust. 3d. Należy zauważyć, że przepisy ustawy o zawodach lekarza i lekarza dentysty wprowadzają inne elementy dla lekarza stażysty, który odbywa staż w ramach stosunku pracy. W pierwszej kolejności podniesienia wymaga fakt, iż lekarz chcący uzyskać "pełne" prawo wykonywania zawodu musi ukończyć staż podyplomowy. Zgodnie z treścią przepisu art. 15 ust. 3d ustawy o zawodach lekarza i lekarza dentysty - staż odbywa się na podstawie umowy o pracę. Konstatuje to, iż lekarz chcąc uzyskać prawo wykonywania zawodu, musi zawrzeć umowę o pracę i realizować ramowy program stażu. To powoduje, że nie można mówić o swobodzie strony przy zawieraniu umowy - w ścisłym tego znaczeniu. Pracownik chcąc podjąć pracę ma swobodę w dokonaniu wyboru Pracodawcy. Natomiast lekarz nie może wybrać innej formy szkolenia stażowego, prócz tej która została określona przez Ustawodawcę. Kolejnym elementem stosunku pracy, który należy poddać analizie pod kątem umowy o pracę w ramach stażu, jest wykonywanie pracy na rzecz Pracodawcy. W relacji lekarz stażysta, a podmiot szkolący nie występuje również ścisły związek wykonywania pracy na rzecz Pracodawcy. Oczywiście lekarz stażysta odbywa staż podyplomowy (szkolenie) w podmiocie szkolącym, przy czym w ramach swojego czasu pracy realizuje on stricte ramowy program stażu. Tym samym, to nie Pracodawca decyduje jakie czynności będą wykonywane przez lekarza stażystę, a Ustawodawca który zakres ten określił w aktach prawnych. Na potrzeby niniejszego wywodu kolejnym elementem, który należy uwypuklić jest wynagrodzenie przekazywane lekarzowi stażyście. Zgodnie z brzmieniem art. 15 ust. 4 ustawy o zawodach lekarza i lekarza dentysty "Organizacja, finansowanie oraz zapewnienie warunków odbywania stażu podyplomowego przez absolwentów studiów lekarskich i lekarsko-dentystycznych będących obywatelami polskimi, zamierzających wykonywać zawód na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, mających stałe miejsce zamieszkania na obszarze województwa, a w przypadku osób będących obywatelami innego niż Rzeczpospolita Polska państwa członkowskiego Unii Europejskiej zamierzających odbywać staż podyplomowy na obszarze tego województwa, jest zadaniem marszałka województwa z zakresu administracji rządowej". Oznacza to, iż de facto środki które otrzymuje lekarz stażysta tytułem wynagrodzenia nie pochodzą bezpośrednio od Pracodawcy, a są to środki wyasygnowane z budżetu Państwa.

Ponadto Wnioskodawczyni zaznacza, że czynności wykonywane przez lekarza stażystę są w większości przypadków dokonywane po konsultacji z opiekunem, i nie można mówić o samodzielnym charakterze ich wykonywania. To również stoi w sprzeczności z podstawowym elementem stosunku pracy jakim jest samodzielność w udzielaniu świadczeń, a która w opisanym przypadku nie występuje. Przykładem mogą być następujące czynności wymienione w art. 15 ust. 3b ustawy o zawodach lekarza i lekarza dentysty:

Wnioskodawczyni wskazuje, że żadna z przytoczonych powyżej czynności nie cechuje się samodzielnością chociaż wchodzi w podstawowy zakres udzielania świadczenia zdrowotnego. Trudno sobie wyobrazić, żeby lekarz który jest zatrudniony w ramach stosunku pracy i posiada prawo wykonywania zawodu na czas nieokreślony, nie mógł udzielać samodzielnie porad lekarskich. Prawidłowa analiza powyższych przepisów doprowadza do wniosku, że lekarz stażysta odbywa szkolenie w ramach stażu podyplomowego na podstawie umowy o pracę, a nie wykonuje pracy na podstawie umowy o pracę na czas określony, tym samym nie możemy utożsamiać pracy lekarza dentysty posiadającego prawo wykonywania zawodu na czas nieokreślony, z lekarzem który dopiero odbywa staż podyplomowy.

Staż podyplomowy jest przygotowaniem do wykonywania zawodu, a nie wykonywaniem zawodu sensu stricto.

W ocenie Wnioskodawczyni przepis, tj. art. 18a ust. 2 o systemie ubezpieczeń społecznych, który mówi o wyłączeniach od skorzystania z prawa do preferencyjnej składki nie może mieć zastosowania w niniejszej sprawie. Czynności które Wnioskodawczyni będzie wykonywała na rzecz byłego pracodawcy w ramach prowadzonej jednoosobowej działalności gospodarczej, nie są tożsame z czynnościami wykonywanymi w ramach stażu podyplomowego. Nadto Wnioskodawczyni dodaje, że w okresie ostatnich 60 miesięcy kalendarzowych przed dniem rozpoczęcia wykonywania działalności gospodarczej nie prowadził innej pozarolniczej działalności. Tym samym należy uznać, iż Wnioskodawczyni przysługuje prawo do "preferencyjnych składek", zgodnie z treścią art. 18a ust. 1 o systemie ubezpieczeń społecznych.

Uzupełniając wniosek pismem dnia 14 grudnia 2019 r., doręczonym w dniu 16 grudnia 2019 r. Wnioskodawczyni wskazała, że jej intencją, wnosząc wniosek było uzyskanie interpretacji w zakresie punktu 1, tj. prawa do opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od zadeklarowanej kwoty, nie niższej niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej.

Wnioskodawczym zaznaczyła, że nie ma wątpliwości odnośnie punktu 2, tj. o całkowitej odmienności czynności wykonywanych w ramach umowy o pracę na stażu podyplomowym, a czynnościami które wykonywać będzie jako pełnoprawny lekarz dentysta prowadzący działalność gospodarczą.

Wnioskodawczym na poparcie swojego stanowiska przytacza różnice, które obrazują odmienność tych czynności:

* na stażu Wnioskodawczyni pracowała pod stałym nadzorem lekarza, który wydawał jej polecenia i kontrolował jej postępowanie na każdym etapie, następnie zatwierdzał bądź korygował jej postępowanie,

* wykonywała zabiegi higienizacyjne i profilaktyczne których nie wykonują lekarze, lecz dyplomowane higienistki,

* Wnioskodawczyni czynnie asystowała przy specjalistycznych zabiegach chirurgicznych, implantologicznych i protetycznych - jest to zadanie asystentek, Wnioskodawczyni w ramach stażu nabywała w ten sposób doświadczenia,

* obserwowała pracę i asystowała lekarzom specjalistom z dziedziny ortodoncji, periodontologii, chirurgii, protetyki, pedodoncji oraz endodoncji przy leczeniu pacjentów - forma nauki w ramach bloków tematycznych wynikających z formuły stażu podyplomowego, przeprowadzała profilaktyczne zajęcia informacyjne dla grup dzieci z różnych przedszkoli,

* pogłębiała swoją wiedzę teoretyczną ze wszystkich dziedzin stomatologii oraz w zakresu prawa medycznego, medycyny ratunkowej, etyki lekarskiej oraz chorób zakaźnych, odbywając szkolenia, a wiedza ta była weryfikowana testami zaliczającymi poszczególne bloki,

* Wnioskodawczyni nie diagnozowała samodzielnie pacjentów, nie zlecała dalszych badań diagnostycznych, nie stawiała rozpoznań, nie ustalała planu leczenia ani nie wydawała zaleceń lekarskich, nie wypisywała recept i nie wystawiała zwolnień, co obecnie jako lekarz dentysta może robić,

* staż był obowiązkowy, miejsce stażowe zostało Wnioskodawczyni przydzielone odgórnie, umowa o pracę wygasła (była zawarta na czas określony 12 miesięcy), a nie została rozwiązana, wynagrodzenie Wnioskodawczyni otrzymywała nie od pracodawcy (właściciela przychodni stomatologicznej) a od Marszałka Województwa,

* Wnioskodawczyni obecnie ma pełne prawo wykonywania zawodu, którego nie miała w trakcie odbywania stażu podyplomowego, wówczas nie ponosiła odpowiedzialności za swoje postępowanie gdyż działała na polecenie lekarza koordynującego, który zlecał jej proste czynności, za które odpowiadał

* Wnioskodawczyni jako lekarz dentysta samodzielnie bada, diagnozuje, leczy pacjentów, wydaje zalecenia lekarskie, zleca leczenie farmakologiczne oraz badania diagnostyczne, bierze pełną odpowiedzialność za swoje postępowanie, dodatkowo Wnioskodawczyni nie asystuje lekarzom, nie wykonuje higienizacji (zadania asystentek oraz higienistek). * obecnie przeprowadza leczenie w zakresie stomatologii zachowawczej z endodoncją oraz pedodoncji (na stażu uczestniczyła u boku lekarzy specjalistów w leczeniu pacjentów z każdej dziedziny stomatologii).

* Wnioskodawczyni po przedstawieniu różnic pomiędzy czynnościami wykonywanymi w ramach stażu podyplomowego a tymi, które będą wykonywane w ramach prowadzonej działalności gospodarczej podkreśla, że czynności te nie są tożsame i nie pokrywają się w żadnym stopniu. Wnioskodawczyni podkreśla, że jest to jej pierwsza działalność gospodarcza, co jest warunkiem obowiązkowym do spełnienia, w przypadku ubiegania się o przyznanie prawa do opłacania składek preferencyjnych.

* Wnioskodawczyni na poparcie słuszności swojego stanowiska przytacza Wyrok Sądu Apelacyjnego w Katowicach z dnia 8 lutego 2018 r. III AUa 1468/17. Odnosi się on do sytuacji analogicznej do rozstrzyganej w niniejszym piśmie oraz uznaje, że Wnioskodawca słusznie ubiegał się o przyznanie prawa do opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od zadeklarowanej kwoty, nie niższej niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej. Tym samym Sąd Apelacyjny zmienił decyzję Zakładu Ubezpieczeń Społecznych.

Wobec powyższego Wnioskodawczyni zwraca się z uprzejmą prośbą o ponowne rozpatrzenie wniosku, analizując uzupełnione przeze nią informacje oraz dołączony Wyrok Sądu Apelacyjnego.

Mając na uwadze treść wniosku oraz obowiązujące przepisy Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku stwierdza, co następuje:

Stanowisko przedsiębiorcy przedstawione we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej w części dotyczącej prawa do opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od zadeklarowanej kwoty, nie niższej niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej uznać należy za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 34 ust. 1 ustawy - Prawo przedsiębiorców, przedsiębiorca może złożyć do właściwego organu lub właściwej państwowej jednostki organizacyjnej wniosek o wydanie wyjaśnienia, co do zakresu i sposobu stosowania przepisów, z których wynika obowiązek świadczenia przez przedsiębiorcę daniny publicznej lub składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne, w jego indywidualnej sprawie (interpretacja indywidualna).

Jednocześnie stosownie do art. 83d ust. 1 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, Zakład wydaje interpretacje indywidualne, o których mowa w art. 34 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców, w zakresie obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, zasad obliczania składek na ubezpieczenia społeczne, ubezpieczenie zdrowotne. Fundusz Pracy, Solidarnościowy Fundusz Wsparcia Osób Niepełnosprawnych, Fundusz Gwarantowanych świadczeń Pracowniczych i Fundusz Emerytur Pomostowych oraz podstawy wymiaru tych składek.

Zasady podlegania ubezpieczeniom społecznym oraz opłacania składek na te ubezpieczenia regulują przepisy ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych. Stosownie do treści art. 6 ust. 1 pkt 5, art. 12 ust. 1 i art. 13 pkt 4 tej ustawy, osoby prowadzące pozarolniczą działalność gospodarczą podlegają obowiązkowo ubezpieczeniom emerytalnemu, rentowym i wypadkowemu od dnia rozpoczęcia wykonywania działalności do dnia zaprzestania wykonywania tej działalności, z wyłączeniem okresu, na który wykonywanie działalności zostało zawieszone na podstawie art. 36aa oraz przepisów ustawy z 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców. Natomiast zgodnie z art. 11 ust. 2 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych osoby prowadzące pozarolniczą działalność podlegają ubezpieczeniu chorobowemu dobrowolnie, na swój wniosek.

W myśl natomiast art. 18a ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, podstawę wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne osób prowadzących działalność gospodarczą w okresie pierwszych 24 miesięcy kalendarzowych od dnia rozpoczęcia wykonywania działalności gospodarczej stanowi zadeklarowana kwota, nie niższa jednak niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia. Stosownie do ustępu 2 pkt 1 i 2 tego artykułu, z opłacania składek od podstawy wymiaru w wysokości zadeklarowanej kwoty, nie niższej jednak niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia nie mogą skorzystać osoby, które: prowadzą lub w okresie ostatnich 60 miesięcy kalendarzowych przed dniem rozpoczęcia wykonywania działalności gospodarczej prowadziły pozarolniczą działalność a także wykonują działalność gospodarczą na rzecz byłego pracodawcy, na rzecz którego przed dniem rozpoczęcia działalności gospodarczej w bieżącym lub w poprzednim roku kalendarzowym wykonywały w ramach stosunku pracy lub spółdzielczego stosunku pracy czynności wchodzące w zakres wykonywanej działalności gospodarczej.

Jednocześnie zgodnie z art. 18aa ust. 3 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, przepis art. 18 ust. 1 stosuje się również do przedsiębiorców będących osobami fizycznymi, którzy kontynuują działalność gospodarczą po upływie okresu, o którym mowa w art. 18 ust. 1 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców. W takim przypadku okres 24 miesięcy kalendarzowych liczy się od dnia objęcia ubezpieczeniami na zasadach określonych w art. 18a ust. 1 i art. 36.

Mając na uwadze brzmienie powyżej wskazanych przepisów zauważyć należy, że art. 18a ust. 2 pkt 2 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych uzależnia możliwość skorzystania przez przedsiębiorcę z opłacania składek na ubezpieczenia społeczne z tytułu prowadzonej działalności od podstawy wymiaru w wysokości nie niższej niż 30% minimalnego wynagrodzenia, od spełnienia przesłanki niewykonywania w ramach prowadzonej działalności na rzecz byłego pracodawcy czynności tożsamych do uprzednio (w bieżącym lub roku kalendarzowym) wykonywanych w ramach stosunku pracy.

Powyższe oznacza, iż zakres czynności świadczonych na rzecz byłego lub obecnego pracodawcy na rzecz którego wykonywana jest działalność nie może choćby częściowo pokrywać się z zakresem obowiązków wykonywanych w ramach stosunku pracy. Przez zwrot "czynności wchodzące w zakres wykonywanej działalności" należy rozumieć czynności powierzone przez pracodawcę i wykonywane przez pracownika w ramach stosunku pracy. Należy zaznaczyć w tym miejscu, że wystarczy aby zakres wykonywanej przez daną osobę działalności gospodarczej na rzecz byłego pracodawcy choćby w części pokrywał się z czynnościami wykonywanymi w ramach łączącego ją uprzednio z tym pracodawcą stosunku pracy, żeby osoba rozpoczynająca prowadzenie pozarolniczej działalności gospodarczej nie miała prawa do ulgi na start, o której mowa w art. 18 ust. 1 ustawy - Prawo przedsiębiorców oraz do opłacania składek na ubezpieczenia społeczne w rybie art. 18a ust.l ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych tj. od podstawy wymiaru składek nie niższej niż 30% minimalnego wynagrodzenia. Dopiero, gdy wykonywana w ramach prowadzonej działalności praca ma zupełnie inny charakter, niż zakres czynności świadczonych w okresie zatrudnienia na podstawie umowy o pracę - osoba prowadząca działalność może skorzystać z preferencyjnej podstawy wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne.

Jednocześnie Zakład zaznacza, że w trybie wydawania decyzji z wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej nie ma możliwości oceny czy czynności wchodzące w zakres wykonywanej przez Wnioskodawczynię działalności gospodarczej w tym również, które zamierza świadczyć na rzecz byłego pracodawcy są całkowicie różne od czynności jakie ww. wykonywał uprzednio w ramach umowy o pracę, wobec powyższego opiera się na informacjach zawartych w treści złożonego wniosku o interpretację indywidualną oraz pism uzupełniających.

Z treści wniosku oraz pisma stanowiącego jego uzupełnienie wynika, że Wnioskodawczyni będzie współpracować w ramach nowo rozpoczętej działalności gospodarczej wykonując usługi medyczne dla podmiotu, u którego była zatrudniona na podstawie umowy o pracę w ramach stażu podyplomowego. Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego oraz pisma stanowiącego jego uzupełnienie nie wynika jednoznacznie, że zakres obowiązków wykonywanych uprzednio przez lekarza stażystę w ramach stosunku pracy jest całkowicie odmienny od czynności, które będą wykonywane w ramach prowadzonej przez lekarza działalności gospodarczej na rzecz byłego pracodawcy. Wnioskodawczyni wskazując, że będąc zatrudniona w ramach stażu podyplomowego jako lekarz stażysta w każdej kolejnej niezbędnej do odbycia stażu dziedzinie, pracowała pod nadzorem opiekuna, a w ramach Praktyki Lekarskiej pracuje samodzielnie - potwierdza, iż głównym kryterium różnicującym te czynności jest samodzielność ich wykonywania.

W tym miejscu należy podkreślić, że Sąd Najwyższy w wyroku z 23 marca 2010 r. (I UK 323/09), wskazał, iż (...) usługi zdrowotne (w zakresie ochrony zdrowia ludzkiego) świadczone przez lekarza prowadzącego działalność gospodarczą (zawodową) w formie indywidualnej praktyki lekarskiej na rzecz podmiotu, w którym był zatrudniony jako stażysta, wyłączają możliwość preferencyjnego ustalenia wysokości składki na zasadach opisanych w art. 18a ustawy systemowej, gdy usługi te odpowiadają czynnościom wykonywanym w ramach stosunku pracy (...). W ocenie Sądu Najwyższego, (...) wykonywanie, przez lekarza prowadzącego indywidualną praktykę lekarską działalności gospodarczej (zawodowej) na rzecz byłego pracodawcy, w postaci świadczenia usług zdrowotnych nie może być uznane, z powodu uzyskania kwalifikacji do samodzielnego wykonywania tych czynności, za nieodpowiadające czynnościom wykonywanym przez tego lekarza w ramach stosunku pracy, w sytuacji, gdy zakres obowiązków wynikających z umowy cywilnoprawnej i wcześniej wykonywanej umowy o pracę są tożsame. Dopiero ustalenie, że świadczone w ten sposób usługi na rzecz byłego pracodawcy, nie odpowiadają czynnościom wykonywanym w ramach stosunku pracy, umożliwia skorzystanie z preferencyjnych składek na ubezpieczenie społeczne Również Sąd Apelacyjny we Wrocławiu w wyroku z 14 stycznia 2015 r. (III A Ua 1263/14), stwierdzi), że (...) jedynie ze wzglądu na okoliczność braku uprawnień wnioskodawcy do wykonywania tych czynności samodzielnie, wobec ustawowego wymogu odbycia stażu będącego niezbędnym elementem doskonalenia zawodowego lekarzy, usługi medyczne świadczone były pod nadzorem lekarza dentysty posiadającego pełne uprawnienia do wykonywania zawodu. W ocenie Sądu Apelacyjnego sama ta okoliczność nie przesadza, iż Wnioskodawca wykonywał inne czynności z zakresu opieki zdrowotnej - stomatologicznej, niż czynności świadczone w ramach prowadzonej działalności gospodarczej na rzecz tego podmiotu". Ponadto Sąd Apelacyjny zauważył, że usługi w zakresie ochrony zdrowia ludzkiego świadczone przez lekarza stomatologa prowadzącego indywidualną praktykę lekarską, jak i lekarza stomatologa stażysty na podstawie umowy o pracę, należy kwalifikować zgodnie z ustawą z dnia 5 grudnia 1996 r. o zawodzie lekarza i lekarza dentysty (tekst jedn.: Dz. U. z 2011. Nr 277, poz. 1634 z późn. zm.). Zgodnie z tą ustawą lekarz stomatolog prowadzący indywidualną praktykę nie świadczy innych usług z zakresu ochrony zdrowia od lekarza dentysty stażysty. Z kolei z przedstawionego przez wnioskodawcę we wniosku stanu faktycznego nie wynika, aby czynności z zakresu opieki dentystycznej świadczone w czasie stażu i później w ramach wykonywanej praktyki lekarskiej w przeważającym zakresie się nie pokrywały.

Biorąc pod uwagę, że Wnioskodawczyni nie wykazała różnic w czynnościach wykonywanych wcześniej na rzecz byłego pracodawcy jako stażysta w ramach stażu podyplomowego od tych wykonywanych obecnie w ramach prowadzonej działalności gospodarczej, a wskazała, że głównym kryterium różnicującym te czynności jest brak samodzielności ich wykonywania w ramach umowy o pracę, nie można uznać, że w przedmiotowej sprawie zachodzą przesłanki uprawniające przedsiębiorcę do opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od zadeklarowanej kwoty, nie niższej niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej.

Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji.

Decyzja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie jej wydania. Wydana decyzja wiąże Zakład Ubezpieczeń Społecznych wyłącznie w sprawie przedsiębiorcy, na którego wniosek została wydana. Stosownie do art. 35 ust. 1 i ust. 2 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, do czasu jej zmiany lub uchylenia. Od niniejszej decyzji przysługuje, zgodnie z art. 83 ust. 2 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, w związku z art, 34 ust. 5 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców, odwołanie do właściwego Wydziału Pracy i Ubezpieczeń Społecznych Sądu Okręgowego w (...). Odwołanie wnosi się na piśmie za pośrednictwem jednostki organizacyjnej ZUS, która wydała decyzję lub do protokołu sporządzonego przez tę jednostkę, w terminie miesiąca od dnia doręczenia decyzji.