0113-KDIPT1-3.4012.521.2020.2.MK - Wyłączenie z VAT zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zwolnienie z VAT dostawy terenu niezabudowanego.

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r. ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r. poz. 1325) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 30 czerwca 2020 r. (data wpływu 1 lipca 2020 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

* braku wyłączenia z opodatkowania transakcji sprzedaży składników majątkowych na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług,

* uznania, iż w stosunku do planowanej transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT,

* prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przez Nabywcę z tytułu nabycia Nieruchomości..., w skład której wchodzą Budynki... i Budowle...,

* uznania, iż Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości..., w skład której wchodzą Budynki... i Budowle..., do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego przy nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości...,

- jest prawidłowe.

W dniu 1 lipca 2020 r. wpłynął do tutejszego Organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych oraz podatku od towarów i usług w zakresie:

* braku wyłączenia z opodatkowania transakcji sprzedaży składników majątkowych na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług,

* uznania, iż w stosunku do planowanej transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT,

* prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przez Nabywcę z tytułu nabycia Nieruchomości..., w skład której wchodzą Budynki... i Budowle...,

* uznania, iż Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości..., w skład której wchodzą Budynki... i Budowle..., do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego przy nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości....

We wniosku złożonym przez:

* Zainteresowanego będącego stroną postępowania:. ul....,..., NIP.

* Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania:. ul....,..., NIP.

przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

... spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w... (dalej: "Zbywca") jest właścicielem i użytkownikiem wieczystym Nieruchomości położonej w... (dalej: "Nieruchomość..."), opisanej szczegółowo poniżej.

... z siedzibą w... (dalej: "Nabywca") planuje nabyć od Zbywcy Nieruchomość....

Niniejszy wniosek dotyczy planowanej transakcji sprzedaży za wynagrodzeniem ("Transakcja") Nieruchomości..., jaka ma być dokonana pomiędzy Zbywcą a Nabywcą.

Nabywca i Zbywca nie są i na moment Transakcji nie będą podmiotami powiązanymi. W dalszej części niniejszego wniosku Zbywca i Nabywca są łącznie określani jako "Wnioskodawcy" lub "Strony".

Zarówno Nabywca, jak i Zbywca będą w momencie zawarcia Transakcji zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni i będą spełniać ustawową definicję podatnika zawartą w artykule 15 ustawy o VAT.

Opis Nieruchomości.

Nieruchomość... będąca przedmiotem Transakcji obejmuje:

* prawo własności działek gruntu o numerach ewidencyjnych:..,...,...,...,...,...,...,...,...,...,... oraz prawo użytkowania wieczystego działek gruntu o numerach ewidencyjnych:..,...położonych przy... w... (dalej: "Działki..."), dla których Sąd Rejonowy w..., VII Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi:

* księgę wieczystą o nr... (działka nr...);

* księgę wieczystą o nr... (działki nr...,...,...);

* księgę wieczystą o nr... (działki nr...,...,...);

* księgę wieczystą o nr... (działka nr...);

* księgę wieczystą o nr... (działki nr...,...)

* księgę wieczystą o nr... (działka nr...);

* księgę wieczystą o nr... (działki nr...,...);

* prawo własności budynków, budowli i urządzeń, w tym infrastruktury technicznej związanej z budynkami i budowlami, zlokalizowanych na Działkach... (zwanych dalej odpowiednio "Budynkami...", "Budowlami...");

Na Działkach... znajdują się między innymi:

* budynek hipermarketu ("Budynek CH...");

* inny budynek handlowo - usługowy;

* parking;

* wiaty na wózki sklepowe;

* pylon,

* sieć wodociągowa;,

* linia energetyczna;

* oświetlenie zewnętrzne;

* stacja transformatorowa;

* kolektor deszczowy.

Szczegółowa informacja na temat naniesień w postaci budynków i budowli znajdujących się na poszczególnych Działkach... znajduje się poniżej.

1.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* parking,

* droga dojazdowa,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...),

* inny budynek handlowo-usługowy,

* sieć wodociągowa,

* linia energetyczna,

* kolektor deszczowy,

* sieć gazowa,

2.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* droga,

* sieć wodociągowa,

* ciepłociąg,

* sieć gazowa,

3.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...),

4.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* parking z częścią drogi wewnętrznej,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...),

* sieć wodociągowa,

* linia energetyczna,

* kolektor deszczowy,

* system telekomunikacyjny.

5.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* parking,

* wiaty na wózki sklepowe,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...),

* oświetlenie zewnętrzne,

* sieć wodociągowa,

* linia energetyczna,

* kolektor deszczowy,

* system telekomunikacyjny,

6.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* parking z drogami wewnętrznymi,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...),

* inny budynek handlowo-usługowy,

* sieć wodociągowa,

* linia energetyczna,

* kolektor deszczowy,

* ciepłociąg,

7.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...),

* kolektor deszczowy,

8.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* droga wewnętrzna,

* chodnik,

* sieć wodociągowa,

* linia energetyczna,

* kolektor deszczowy,

* sieć gazowa,

* ciepłociąg,

9.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* droga wewnętrzna,

* linia energetyczna,

* kolektor deszczowy,

* sieć gazowa,

10.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* parking,

* droga,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...),

* sieć wodociągowa,

* kolektor deszczowy,

* kanalizacja sanitarna,

11.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* parking,

* część drogi,

* budynek centrum handlowo-usługowego (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH...),

* pylon,

* oświetlenie zewnętrzne,

* sieć wodociągowa,

* linia energetyczna,

* kolektor deszczowy,

* system telekomunikacji,

* kanalizacja sanitarna,

12.... działka nr... - zabudowana następującymi naniesieniami:

* parking z drogami wewnętrznymi,

* centrum handlowo-usługowe (Budynek CH...),

* stacja transformatorowa,

* sieć wodociągowa,

* linia energetyczna,

* kolektor deszczowy,

13.... działka nr...- zabudowana następującymi naniesieniami:

* parking,

* droga wewnętrzna,

* centrum handlowo-usługowe (Budynek CH...),

* sieć wodociągowa,

* linia energetyczna,

* kolektor deszczowy,

* ciepłociąg

Wszystkie wskazane powyżej naniesienia znajdujące się na Działkach... będące przedmiotem Transakcji stanowią budynki/budowle w rozumieniu ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (Dz. U. z 2018 r. poz. 1202, z późn. zm.).

Działki... położone są na terenie objętym Miejscowym Planem Zagospodarowania przestrzennego nr.... zespołu usług publicznych i komercyjnych na osiedlu... w... (uchwalony przez Radę Miasta... uchwalą nr... z... r. ogłoszonym w Dzienniku Urzędowym Województwa... z dnia... r. nr..., poz..., "MPZP..."), zgodnie z którym teren ten przeznaczony jest pod zabudowę.

Niezależnie od powyższego na dzień składania niniejszego wniosku (i również na dzień Transakcji), wszystkie grunty stanowiące Działki... będą zabudowane. Poza Budynkami... i Budowlami... na Działkach na dzień Transakcji nie będą znajdowały się żadne inne naniesienia.

Poniżej Wnioskodawca wskazuje daty oddania poszczególnych Budynków... i Budowli... będących przedmiotem planowanej Transakcji do użytkowania (zgodnie z informacjami zawartymi w rejestrach środków trwałych prowadzonych dla Nieruchomości...).

1.... działka nr...:

* parking -1 grudnia 2001 r.,

* droga -1 grudnia 2001 r.,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...) -1 grudnia 2001 r.,

* inny budynek handlowo-usługowy -1 grudnia 2001 r.

* sieć wodociągowa - 25 sierpnia 2007 r.,

* kolektor deszczowy - 30 kwietnia 2004 r.

* sieć gazowa -1 grudnia 2001 r.,

2.... działka nr...:

* droga -1 grudnia 2001 r.,

* sieć wodociągowa - 25 sierpnia 2007 r.,

* ciepłociąg -1 grudnia 2001 r.,

* sieć gazowa -1 grudnia 2001 r.,

3.... działka nr...:

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...) -1 grudnia 2001 r.,

4.... działka nr...:

* parking z częścią drogi wewnętrznej -1 grudnia 2001 r.,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...) -1 grudnia 2001 r.,

* sieć wodociągowa - 25 sierpnia 2007 r.,

* linia energetyczna - 25 sierpnia 2007 r.,

* kolektor deszczowy - 30 kwietnia 2004 r.

* system telekomunikacyjny - 29 sierpnia 2011 r.,

5.... działka nr...:

* parking - 1 grudnia 2001 r.,

* wiaty na wózki sklepowe - 31 października 2011 r.,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...) -1 grudnia 2001 r.,

* oświetlenie zewnętrzne - 25 sierpnia 2007 r.,

* sieć wodociągowa - 25 sierpnia 2007 r.,

* linia energetyczna - 25 sierpnia 2007 r.,

* kolektor deszczowy - 30 kwietnia 2004 r.

* system telekomunikacyjny - 29 sierpnia 2011 r.,

6.... działka nr...:

* parking z drogami wewnętrznymi -1 grudnia 2001 r.,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...) -1 grudnia 2001 r.,

inny budynek handlowo-usługowy -1 grudnia 2001 r.,

* sieć wodociągowa - 25 sierpnia 2007 r.,

* linia energetyczna - 25 sierpnia 2007 r.,

* kolektor deszczowy - 30 kwietnia 2004 r.

* ciepłociąg -1 grudnia 2001 r.,

7.... działka nr...:

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...) - 1 grudnia 2001 r.,

* kolektor deszczowy - 30 kwietnia 2004 r.,

8.... działka nr...:

* droga wewnętrzna -1 grudnia 2001 r.,

* chodnik -1 grudnia 2001 r.

* sieć wodociągowa - 25 sierpnia 2007 r.,

* linia energetyczna - 25 sierpnia 2007 r.,

* kolektor deszczowy - 30 kwietnia 2004 r.

* gaz -1 grudnia 2001 r.,

* ciepłociąg -1 grudnia 2001 r.,

9.... działka nr...:

* droga wewnętrzna -1 grudnia 2001 r.,

* linia energetyczna - 25 sierpnia 2007 r.,

* kolektor deszczowy - 30 kwietnia 2004 r.

* sieć gazowa -1 grudnia 2001 r.,

10.... działka nr...:

* parking -1 grudnia 2001 r.,

* droga dojazdowa -1 grudnia 2001 r.,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...) -1 grudnia 2001 r.,

* sieć wodociągowa - 25 sierpnia 2007 r.,

* kolektor deszczowy - 30 kwietnia 2004 r.

* kanalizacja sanitarna -1 grudnia 2001 r.,

11.... działka nr...:

* parking -1 grudnia 2001 r.,

* droga -1 grudnia 2001 r.,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...) -1 grudnia 2001 r.,

* pylon -1 października 2002 r.,

* oświetlenie zewnętrzne - 25 sierpnia 2007 r.,

* sieć wodociągowa - 25 sierpnia 2007 r.,

* linia energetyczna - 25 sierpnia 2007 r.,

* kolektor deszczowy - 30 kwietnia 2004 r.,

* system telekomunikacyjny - 29 sierpnia 2011 r.,

* kanalizacja sanitarna -1 grudnia 2001 r.,

12.... działka nr...:

* parking z drogami wewnętrznymi -1 grudnia 2001 r.,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...) -1 grudnia 2001 r.,

* stacja transformatorowa -1 grudnia 2001 r.,

* sieć wodociągowa - 25 sierpnia 2007 r.,

* linia energetyczna - 25 sierpnia 2007 r.,

* kolektor deszczowy - 30 kwietnia 2004 r.

13.... działka nr...:

* parking -1 grudnia 2001 r.,

* droga wewnętrzna -1 grudnia 2001 r.,

* budynek centrum handlowo-usługowego (Budynek CH...) -1 grudnia 2001 r.,

* sieć wodociągowa - 25 sierpnia 2007 r.,

* linia energetyczna - 25 sierpnia 2007 r.,

* kolektor deszczowy - 30 kwietnia 2004 r.

* ciepłociąg -1 grudnia 2001 r.

Jak wynika z powyższego, od momentu oddania poszczególnych Budynków... i Budowli... do użytkowania do daty planowanej Transakcji upłynie okres dłuższy niż dwa lata.

Wydatki na ulepszenie Budynku CH... przekroczyły 30% wartości początkowej Budynku CH... 25 sierpnia 2007 r. Wydatki na ulepszenie Budynku CH... poniesione po 25 sierpnia 2007 r. ponownie przekroczyły 30% zaktualizowanej wartości początkowej Budynku CH... (tj. wartości początkowej powiększonej o ulepszenia poniesione do dnia 25 sierpnia 2007 r.) 30 stycznia 2012 r. Wydatki na ulepszenie Budynku CH... poniesione po 30 stycznia 2012 r. do daty składania niniejszego wniosku nie przekroczyły i nie przekroczą ani nie będą równe do daty planowanej Transakcji 30% ponownie zaktualizowanej wartości początkowej Budynku CH... (tj. wartości początkowej powiększonej o ulepszenia poniesione do dnia 30 stycznia 2012 r.).

Po ulepszeniach Budynku CH... przekraczających 30% wartości początkowej Budynku CH... (tj. po 25 sierpnia 2007 r. oraz po 30 stycznia 2012 r.), Budynek CH... był nadal (od 26 sierpnia 2007 r. i odpowiednio 31 stycznia 2012 r.) w całości używany na potrzeby prowadzonej przez Zbywcę działalności gospodarczej (tj. działalności handlowej i działalności polegającej na wynajmie powierzchni w Nieruchomości...).

Wydatki na ulepszenie kanalizacji sanitarnej przekroczyły 30% wartości początkowej kanalizacji sanitarnej w dniu 25 sierpnia 2007 r. Wydatki na ulepszenie kanalizacji sanitarnej poniesione po 25 sierpnia 2007 r. do daty składania niniejszego wniosku nie przekroczyły i nie przekroczą ani nie będą równe do daty planowanej Transakcji 30% zaktualizowanej wartości początkowej kanalizacji sanitarnej (tj. wartości początkowej powiększonej o ulepszenia poniesione do dnia 25 sierpnia 2007 r.).

Po ulepszeniach kanalizacji sanitarnej przekraczających 30% wartości początkowej kanalizacji sanitarnej (tj. po 25 sierpnia 2007 r.), kanalizacja sanitarna była nadal (od 26 sierpnia 2007 r.) w całości używana na potrzeby prowadzonej przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej (tj. działalności handlowej i działalności polegającej na wynajmie powierzchni w Nieruchomości...).

W odniesieniu do pozostałych budynków i budowli będących przedmiotem planowanej Transakcji wydatki na ich ulepszenie nie wyniosły do dnia składania niniejszego wniosku oraz nie wyniosą na moment planowanej Transakcji co najmniej 30% wartości początkowej tych budynków/budowli.

Zbywcy przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego na wydatkach poniesionych na ulepszenie Budynku CH... i kanalizacji sanitarnej.

Okoliczności nabycia Nieruchomości... przez Zbywcę

Historycznie Działki... nabywane były przez...Sp. z 0.0. (dalej: "...."), od osób fizycznych.

Prawo własności działki nr... oraz prawo użytkowania wieczystego działek...,...zostało nabyte przez..... w drodze transakcji sprzedaży na podstawie aktu notarialnego z dnia... r., Rep. A nr....

Prawo własności działek nr...,...,...,...,...,... zostało nabyte przez.... w drodze transakcji sprzedaży na podstawie aktu notarialnego z dnia... r., Rep. A nr....

Z powyższych dwóch aktów notarialnych wynika, iż zakup działek podlegał w całości opłacie skarbowej.

Prawo własności działki nr... zostało nabyte przez.... w drodze transakcji sprzedaży na podstawie aktu notarialnego z dnia...r., Rep. A nr....

Prawo własności działek nr...,...,... zostało nabyte przez.... w drodze transakcji sprzedaży na podstawie aktu notarialnego z dnia... r., Rep. A nr....

Z powyższych dwóch aktów notarialnych wynika, iż zakup działek podlegał w całości podatkowi od czynności cywilnoprawnych.

Działki... na moment nabycia przez.... mogły być zarówno zabudowane, jak i niezabudowane. Niemniej jednak, po ich nabyciu została dokonana rozbiórka wszelkich naniesień, które się na nich znajdowały.

W 2001 r. Zbywca zawarł z... trzy umowy dzierżawy, obejmujące wszystkie Działki... wchodzące w skład Nieruchomości.... Z przedmiotowych umów wynika, że:

1..... nabyło na zlecenie Zbywcy prawo własności i użytkowanie wieczyste Nieruchomości....

2. Zbywca ma zamiar wybudować na Działkach... centrum handlowo - usługowe.

3. W umowie dzierżawy z dnia 5 stycznia 2001.... udzieliło zgody na dokonanie rozbiórki budynków i budowli posadowionych na działkach...,...,...,...,...,...,...,... i....

4..... we własnym imieniu zobowiązało się do uzyskania wszelkich decyzji o pozwoleniu na budowę, których to będzie współposiadającym, do czasu przeniesienia ich na Zbywcę.

Po nabyciu Działek..., w związku z powyższymi umowami dzierżawy,... uzyskał decyzje o pozwoleniu na budowę. Budynki... i Budowle... zostały wybudowane przez.... bądź Zbywcę i podmiotowa, który wybudował te obiekty przysługiwało prawo do odliczenia VAT naliczonego w związku z poniesionymi wydatkami inwestycyjnymi związanymi z budową Budynków... i Budowli....

Pozwolenia na użytkowanie zostały wydane m.in.:

* W dniu 20 lutego 2002 r. na Zbywcę - pozwolenie na użytkowanie kolektora wód opadowych dla..... w... przy...;

* W dniu 4 kwietnia 2002 r. na Zbywcę - pozwolenie na użytkowanie Centrum Handlowo - Usługowego... z wyłączeniem części obiektu w osiach A-B pomiędzy osiami 1-12 oznaczonej S1-S13 oraz Fi i F2, zrealizowanego na działkach nr...,...,...,...,...,...,...,...,...,...,... obr.... oraz pozwolenie na użytkowanie niezbędnej infrastruktury technicznej zrealizowanych w granicach lokalizacji obiektu oraz na działkach nr...,...,...,...,...,...,...,...,...,...,...,...,...,...,... obr....;

* W dniu 14 sierpnia 2007 r. na Zbywcę - pozwolenie na użytkowanie pasażu handlowego...... w... wraz z infrastrukturą, z wyłączeniem pomieszczeń nr...,...,...,...,...,...,...,...,...,...,... i...;

* W dniu 24 sierpnia 2007 r. na Zbywcę - pozwolenie na użytkowanie lokali nr...,...,...,...,...,...,...,...,...,...,... i... w pasażu handlowym...... w....

Na mocy aktu notarialnego z dnia... r. Rep. A nr.......połączyła się ze Zbywcą poprzez przeniesienie całego majątku.... (spółkę przejmowaną) na Zbywcę (spółkę przejmującą). Połączenie nastąpiło w trybie art. 492 § 1 pkt 1 kodeksu spółek handlowych (Ustawa z dnia 15 września 2000 r. kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2019 r. poz. 505)). ("k.s.h."). W wyniku połączenia Zbywca wstąpił we wszelkie prawa i obowiązki.....

Część pomieszczeń Budynku CH... była sukcesywnie przekazywana najemcom ("Najemcy...") w wykonaniu umów najmu podlegających opodatkowaniu VAT (w tym część z pomieszczeń została oddana w taki najem co najmniej dwa lata temu). Pozostała część pomieszczeń (w tym powierzchna hipermarketu) służyła prowadzeniu działalności gospodarczej przez Zbywcę polegającej m.in. na sprzedaży detalicznej głównie żywności, sprzedaży napojów alkoholowych, napojów i wyrobów tytoniowych, magazynowaniu i przechowywaniu towarów, oraz pozostałej działalności wspomagającej prowadzenie działalności gospodarczej.

Pozostałe Budynki... (tj. Budynki inne niż Budynek CH...) i Budowle..., jako że pełnią rolę pomocniczą względem Budynku CH... były wykorzystywane przez Zbywcę i Najemców.... Tym samym były również wykorzystywane do prowadzenia działalności..., tj. własnej działalności handlowej oraz wynajmu powierzchni w Nieruchomości... do Najemców....

Podsumowując, wszystkie Budynki... i Budowle... będące przedmiotem planowanej Transakcji były wykorzystywane do działalności gospodarczej Zbywcy na przestrzeni dłuższej niż ostatnie dwa lata poprzedzające planowaną Transakcję.

Składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji

Przedmiotem Transakcji będzie Nieruchomość..., którą Nabywca nabędzie na podstawie umowy sprzedaży w formie aktu notarialnego.

Na dzień składania niniejszego wniosku, Zbywca opuścił już zajmowaną na własną działalność przestrzeń hipermarketu i nie prowadzi w niej działalności handlowej. Ponadto na dzień składania niniejszego wniosku zostały rozwiązane umowy najmu z Najemcami... poza umową z jednym najemcą, który korzysta z części Nieruchomości wykorzystując ją jako przestrzeń magazynową (...), która zostanie rozwiązana przed Transakcją. Tym samym, na dzień Transakcji, Nieruchomość... nie będzie przedmiotem umów najmu, dzierżawy lub innych podobnych umów. Nabywca nie wstąpi zatem w miejsce Zbywcy w prawa i obowiązki wynikające z umów najmu dot. Nieruchomości....

Dodatkowo Wnioskodawcy wskazują, iż działki nr...,... oraz... są przedmiotem umowy o oddanie ich do korzystania na rzecz..... Handlowy......sp. z 0.0. sp.k. z dnia 27 kwietnia 2017 r., zaś część działki... o obszarze 23 m² jest przedmiotem umowy z dnia 22 października 2014 r. zawartej z Miejskim Zarządem Dróg w... i...,... (...) z siedzibą w.... Umowy te będą obowiązywały na moment Transakcji. Niemniej jednak prawa i obowiązki z tych umów nie zostaną przeniesione na Nabywcę.

Nie można wykluczyć, że w niektórych przypadkach Nabywca wstąpi w prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z zawartych przez niego umowy na media i umowy dostawy mediów.

W ramach Transakcji, oprócz Nieruchomości..., Nabywca nabędzie od Zbywcy również:

* majątkowe prawa autorskie i prawa pokrewne związane z projektami architektonicznymi i innymi projektami dotyczącymi prac wykonywanych przez osoby trzecie w związku z budową Budynków... i pracami budowlanymi prowadzonymi w Budynkach..., w tym prawa do gwarancji związanych z tymi umowami,

* dokumentację prawną i techniczną związaną z Nieruchomością... oraz decyzje administracyjne związane z użytkowaniem Nieruchomości....

W ramach Transakcji nie dojdzie do przeniesienia na Nabywcę należności i zobowiązań Zbywcy.

Przeniesieniu na rzecz Nabywcy nie będą podlegać także:

* podstawowa działalność gospodarcza Zbywcy (tj. działalność handlowa opisana powyżej),

* własność towarów handlowych,

* umowy Zbywcy z dostawcami towarów i usług związanych z działalnością gospodarczą Zbywcy (np. w zakresie działalności handlowej),

* prawa do domeny internetowej, prawo do oprogramowania komputerowego związanego z funkcjonowaniem Nieruchomości..., prawo do znaku towarowego wyróżniającego Nieruchomość... i znak towarowy związany z nazwą Zbywcy,

* inne środki trwałe oraz wyposażenie wykorzystywane do działalności handlowej (inne niż urządzenia i infrastruktura techniczna związana z Budynkami... i Budowlami...) Zbywcy np. szereg innych ruchomości będących własnością Zbywcy, drukarki, komputery, terminale płatnicze, monitory, tablety, weryfikatory cen, wagi, kasy fiskalne,

* prawo własności ruchomości związanych z funkcjonowaniem Nieruchomości...,

* prawa i obowiązki wynikające z umów rachunków bankowych Zbywcy (w tym rachunków bankowych, za pośrednictwem których Zbywca dokonuje rozliczeń z najemcami),

* zobowiązania Zbywcy związane z finansowaniem zakupu Działek... i budowy/modernizacji/przebudowy Budynków... i Budowli...,

* środki pieniężne Zbywcy zdeponowane na rachunkach bankowych,

* prawa i obowiązki wynikające z umowy ubezpieczenia Nieruchomości...,

* księgi rachunkowe Zbywcy,

* nazwa przedsiębiorstwa Zbywcy,

* prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z bieżącą działalnością gospodarczą Zbywcy, w tym w szczególności umowy o usługi księgowe,

* prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych przez Zbywcę w zakresie zarządzania Nieruchomością... (property management) lub zarządzania aktywami (asset management) - takie umowy obecnie nie istnieją,

* pracownicy Zbywcy.

Transakcja będzie obejmowała sprzedaż Nieruchomości na rzecz Nabywcy (niepowiązanego ze Zbywcą) zasadniczo w stanie wolnym od wszelkich obciążeń, innych niż te, które zostaną ustanowione na rzecz Nabywcy (niepowiązanego ze Zbywcą), a także za wyjątkiem ograniczonych praw rzeczowych (służebności), ustanowionych w związku z koniecznością prawidłowego korzystania z Nieruchomości lub nieruchomości sąsiednich, istniejących na moment Transakcji bądź ustanowionych w związku z Transakcją.

Nieruchomość... nie jest wyodrębniona w sensie organizacyjnym w strukturze Zbywcy (jako oddział, departament, wydział), nie są dla niej również prowadzone odrębne księgi rachunkowe, bilans ani rachunek zysków i strat.

Obecnie Nieruchomość..... ma zostać zbyta na rzecz Nabywcy.

Podjęcie własnej działalności przez Nabywcę po nabyciu Nieruchomości.

Po nabyciu Nieruchomości... zostaną na niej przeprowadzone prace adaptacyjne, modernizacyjne i remontowe niezbędne do przystosowania Budynków... i Budowli... wraz z infrastrukturą do prowadzenia działalności handlowej dotyczącej sprzedaży materiałów budowlanych, wyposażenia wnętrz oraz towarów związanych z utrzymaniem ogrodów (całkowicie inny profil działalności niż obecnie prowadzony przez Zbywcę). Działalność na terenie Nieruchomości... w ww. zakresie będzie prowadzona przez spółkę powiązaną z Nabywcą (...), która będzie wynajmowała od Nabywcy Nieruchomość.... W tym zakresie i dla tych potrzeb Nabywca po nabyciu Nieruchomości samodzielnie wynegocjuje i zawrze stosowną umowę.

Wynajem Nieruchomości... będzie podlegał opodatkowaniu VAT. Działalność prowadzona na nabytej Nieruchomości... nie będzie kontynuacją działalności Zbywcy. Nie jest wykluczone, że w przyszłości Nabywca poza wynajmem Nieruchomości... pod główną działalność prowadzoną przez spółkę z nim powiązaną będzie wynajmował część powierzchni zewnętrznym podmiotom m.in. w zakresie prowadzenia działalności pomocniczej takiej jak przykładowo wynajem powierzchni pod bankomaty, maszyny vendingowe oraz inną działalność handlowo-usługową prowadzoną przez podmioty inne niż Zbywca

W celu prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem Nieruchomości..., Nabywca zamierza zawrzeć własne umowy z zewnętrznymi dostawcami usług, m.in. w zakresie obsługi technicznej i serwisowania obiektów. Zarządzanie Nieruchomością... i aktywami będzie prowadzona przez pracowników podmiotu powiązanego z Nabywcą.

Wnioskodawcy planują złożyć, przed dokonaniem Transakcji, wspólne oświadczenie (zgodnie z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT) o rezygnacji ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT i wyborze opodatkowania dostawy Budynków... i Budowli... podatkiem VAT.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.

1. Czy planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT? (oznaczone we wniosku jako nr 1)

2. Czy w stosunku do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT? (oznaczone we wniosku jako nr 2)

3. Czy - w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i I0a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości. Budynków... i Budowli... (tj. sprzedaż Nieruchomości... w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości VAT), - to, czy Nabywcy będzie przysługiwało na podstawie art. 86 ust. 1 prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy o VAT? (oznaczone we wniosku jako nr 3)

4. Czy - w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości. Budynków... i Budowli... (tj. sprzedaż Nieruchomości... w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości VAT), to Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości..., do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego na nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości...? (oznaczone we wniosku jako nr 5)

Zdaniem Wnioskodawcy.

1. Planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

2. W stosunku do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2,9 i 10a ustawy o VAT.

3. W przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2,9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości. Budynków... i Budowli... (tj. sprzedaż Nieruchomości... w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości VAT), Nabywcy będzie przysługiwało na podstawie art. 86 ust. 1 prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy o VAT.

4. W przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2,9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości. Budynków... i Budowli... (tj. sprzedaż Nieruchomości... w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości VAT), Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości..., do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego na nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości....

UZASADNIENIE stanowiska Wnioskodawców

UZASADNIENIE stanowiska Wnioskodawców w zakresie pytania nr 1:

Uwagi wstępne

W celu rozstrzygnięcia, czy dostawa Nieruchomości... w ramach Transakcji będzie opodatkowana VAT, konieczne jest w pierwszej kolejności ustalenie, czy przedmiotowa Transakcja mieści się w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, zawartym w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT oraz czy żadne z wyłączeń z opodatkowania VAT, wskazanych w art. 6 ustawy o VAT, nie znajdzie zastosowania.

W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, towarami są rzeczy oraz ich części, jak również wszelkie postacie energii. Uregulowanie zawarte w art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, definiuje dostawę towarów jako przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Z kolei na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Oznacza to, iż transakcja mająca za przedmiot przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część ("ZCP") nie jest objęta zakresem opodatkowania VAT.

Zdaniem Wnioskodawców, wykładnia terminów użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT - przedsiębiorstwo oraz ZCP - ma kluczowe znaczenie w niniejszej sprawie, gdyż rozstrzyga o opodatkowaniu planowanej Transakcji VAT albo p.c.c.

W związku z tym, zdaniem Wnioskodawców, interpretacja terminów użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT powinna być przedmiotem interpretacji indywidualnej. Organ wydający interpretację jest uprawniony do dokonania wykładni terminów "przedsiębiorstwo" i "zorganizowana część przedsiębiorstwa", użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT i, tym samym, do dokonania klasyfikacji przedmiotu planowanej Transakcji (tj. oceny, czy przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego Transakcja sprzedaży będzie dotyczyła zbycia przedsiębiorstwa, ZCP czy też indywidualnych aktywów niestanowiących przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części).

Uprawnienie organów do dokonania takiej klasyfikacji znajduje potwierdzenie w licznych wyrokach sądów administracyjnych, m.in. w wyroku WSA w Krakowie z dnia 9 grudnia 2011 r. (sygn. akt I SA/Kr 1691/11), w wyroku NSA z dnia 9 października 2008 r. (sygn. akt IFSK1239/07), w wyroku NSA z dnia 6 stycznia 2010 r. (sygn. akt I FSK 1216/09),w wyroku WSA w Bydgoszcz} z dnia 26 maja 2009 r. (sygn. akt I SA/Bd 197/09), w wyroku WSA w Gliwicach z dnia 10 lutego 2009 r. (sygn. akt I SA/G11044/08) oraz w wyroku NSA z dnia 4 listopada 2011 r. (sygn. akt II FSK 1019/09).

Przedsiębiorstwo lub ZCP w rozumieniu ustawy o VAT

Przepisy ustawy o VAT nie definiują pojęcia "przedsiębiorstwa". Ze względu na powyższe - oraz uwzględniając definicję zawartą w innych ustawach - w doktrynie prawa podatkowego jest powszechnie akceptowane, że pojęcie przedsiębiorstwa powinno być rozumiane zgodnie z jego definicją zawartą w art. 55¹ Kodeksu cywilnego. W myśl regulacji zawartej w tym artykule, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

* oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),

* własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,

* prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,

* wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,

* koncesje, licencje i zezwolenia,

* patenty i inne prawa własności przemysłowej,

* majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,

* tajemnice przedsiębiorstwa,

* księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Z kolei - w myśl regulacji art. 2 pkt 27e ustawy o VAT - przez ZCP rozumieć należy organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespól składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Niezależnie od okoliczności, że w ramach planowanej Transakcji Nabywca nabędzie Nieruchomość..., a także majątkowe prawa autorskie i prawa pokrewne związane z Nieruchomością..., oraz dokumentację prawną i techniczną związaną z Nieruchomością... i decyzje administracyjne związane z użytkowaniem Nieruchomości..., zdaniem Wnioskodawców, nie można uznać, że Nieruchomość... stanowi przedsiębiorstwo Zbywcy. Wynika to z faktu, iż przedmiot planowanej Transakcji nie wyczerpuje przytoczonej powyżej definicji przedsiębiorstwa. W szczególności, Transakcji nie będzie towarzyszył transfer innych kluczowych składników, wchodzących w skład normatywnej definicji i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Zbywcy, obejmujących w szczególności:

* podstawową działalność gospodarczą Zbywcy (tj. działalność handlowa),

* własność towarów handlowych,

* umowy Zbywcy z dostawcami towarów i usług związanych z działalnością gospodarczą Zbywcy (np. w zakresie działalności handlowej),

* prawa do domeny internetowej, prawo do oprogramowania komputerowego związanego z funkcjonowaniem Nieruchomości..., prawo do znaku towarowego wyróżniającego daną Nieruchomość i znak towarowy związany z nazwą Zbywcy,

* inne środki trwałe wykorzystywane do działalności handlowej Zbywcy np. drukarki, komputery, terminale płatnicze, monitory, tablety, weryfikatory cen, wagi, kasy fiskalne,

* prawo własności ruchomości związanych z funkcjonowaniem Nieruchomości...,

* prawa i obowiązki wynikające z umów rachunków bankowych Zbywcy (w tym rachunków bankowych, za pośrednictwem których Zbywca dokonuje rozliczeń z najemcami),

* zobowiązania Zbywcy związane z finansowaniem zakupu Działek... i budowy/modernizacji/przebudowy Budynków...,

* środki pieniężne Zbywcy zdeponowane na rachunkach bankowych,

* prawa i obowiązki wynikające z umowy ubezpieczenia Nieruchomości...,

* księgi rachunkowe Zbywcy,

* nazwę przedsiębiorstwa Zbywcy,

* prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z bieżącą działalnością gospodarczą Zbywcy, w tym w szczególności umowy o usługi księgowe,

* prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych przez Zbywcę w zakresie zarządzania Nieruchomością... (property management) lub zarządzania aktywami (asset management) - takie umowy obecnie nie istnieją,

* pracownicy Zbywcy.

Ponadto, na dzień składania niniejszego wniosku, Zbywca opuścił już zajmowaną na własną działalność przestrzeń hipermarketu i nie prowadzi w niej działalności handlowej. Jednocześnie na dzień składania niniejszego wniosku zostały rozwiązane umowy najmu z Najemcami... poza umową z jednym najemcą, która będzie rozwiązana przed Transakcją. Tym samym, na dzień Transakcji, Nieruchomość... nie będzie przedmiotem umów najmu, dzierżawy lub innych podobnych umów. Tym samym Nabywca nie wstąpi w miejsce Zbywcy w stosunki najmu wynikające z umów najmu dot. Nieruchomości....

Nie można wykluczyć, że w niektórych przypadkach Nabywca wstąpi w prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z zawartych przez niego umów na media i umowy dostawy mediów, aczkolwiek okoliczność ta w ocenie Wnioskodawców nie może stanowić podstawy do przyjęcia, iż przedmiot transakcji stanowi przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część. Jak wskazuje się bowiem w objaśnieniach podatkowych z dnia 11 grudnia 2018 r. "kwestia przeniesienia tych umów (umów w zakresie mediów - przyp. Wnioskodawców) w związku z transakcją nie jest decydująca dla kwalifikacji transakcji jako zbycia przedsiębiorstwa lub ZCP".

Stanowisko Wnioskodawców, zgodnie z którymi składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji nie stanowią przedsiębiorstwa ani jego zorganizowanej części jest poparte interpretacją przepisów prawa, dokonaną przez Ministra Finansów w odpowiedzi na interpelację poselską (Odpowiedź Ministra Finansów na zapytanie poselskie nr 1778 z dnia 13 czerwca 2003 r. Odpowiedź udzielona przez Ministra Finansów dotyczy treści art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Jednakże w przekonaniu Wnioskodawców konkluzja zawarta w tej odpowiedzi może mieć również zastosowanie w rozpatrywanym przypadku) (która - co należy zaznaczyć - była niejednokrotnie przytaczana przez organy podatkowe).

Z odpowiedzi Ministra Finansów na interpelację poselską można wywnioskować, iż za sprzedaż przedsiębiorstwa/ZCP nie można uznać sprzedaży samego budynku, nawet jeśli jest on przeznaczony na wynajem. Przedsiębiorstwem, bowiem, może być budynek wraz ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami, zawartymi umowami najmu, zarządzania i innymi umowami związanymi z tymi budynkiem i działalnością polegającą na wynajmie. Tymczasem - jak zaznaczono w opisie zdarzenia przyszłego - w analizowanym przypadku Transakcji nie będzie towarzyszył transfer należności, zobowiązań Zbywcy czy też umów zawartych przez Zbywcę poza ewentualnie umowami w zakresie mediów. A zatem, po dacie planowanej Transakcji, istniejące należności i zobowiązania pozostaną w bilansie Zbywcy.

Argumentu przemawiającego za tym, iż przedmiotem analizowanej Transakcji nie jest przedsiębiorstwo Zbywcy, dostarczają orzeczenia sądów (Wyrok NSA z dnia 6 października 1995 r., sygn.: SA/Gd 1959/94 oraz wyrok WSA we Wrocławiu z dnia 6 czerwca 2008 r., sygn.: WSA/Wr 355/08.), w których wyrażono tezę, iż zbycie przez podatnika tylko części jego aktywów z definicji nie może być zakwalifikowane jako zbycie przedsiębiorstwa, choćby nawet przedmiotem zbycia była zdecydowana większość składników majątkowych funkcjonującego przedsiębiorstwa. Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi bowiem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Tymczasem, przedmiot Transakcji nie tworzy takiej funkcjonalnej całości zdolnej do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej.

Na uwagę zasługuje również zawarta w ustawowej definicji przedsiębiorstwa i niejednokrotnie podkreślana w orzecznictwie sądów (Wyrok NSA z dnia 22 stycznia 1997 r., sygn.: SA/Sz 2724/95, wyrok NSA z dnia 24 listopada 1999 r. sygn.: I SA/Kr 1189/99 oraz wyrok WSA w Gdańsku z dnia 4 grudnia 2013 r., sygn.: I SA/Gd 1205/13, utrzymany w mocy przez wyrok NSA z dnia 25.06.2015, sygn.: I FSK 572/14.) kwestia, iż przedsiębiorstwo nie jest tylko sumą jego składników, lecz ich zorganizowanym zespołem. Zdaniem Wnioskodawców, składniki majątkowe będące przedmiotem planowanej Transakcji nie stanowią zorganizowanego zespołu, jako że m.in. umowa ubezpieczenia Nieruchomości..., zobowiązania i należności, a także szereg innych ważnych, wskazanych powyżej składników służących Zbywcy do prowadzenia przez niego działalności gospodarczej, nie zostaną przejęte przez Nabywcę. Z powyższych względów, zdaniem Wnioskodawców, nie ma podstaw, aby Transakcję sprzedaży Nieruchomości... zaklasyfikować jako zbycie przedsiębiorstwa Zbywcy.

Ponadto, działalność polegająca na wynajmie Nieruchomości... nie stanowi ZCP wyodrębnionej w ramach działalności gospodarczej prowadzonej przez Zbywcę. Przesłankami uznania danego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest bowiem, aby:

* istniał zespól składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) powiązanych funkcjonalnie oraz aby składniki te były przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych;

* zespół tych składników był wyodrębniony organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie;

* zespół tych składników był wyodrębniony finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie;

* zespól tych składników mógł stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Aby zatem można było mówić o wyodrębnieniu funkcjonalnym przenoszonych składników, musiałyby one pozostawać między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należałoby je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół. Tymczasem, w analizowanym przypadku składniki będące przedmiotem Transakcji nie stanowią takiego autonomicznego, zorganizowanego zespołu m.in. z uwagi na fakt, iż m.in. prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z działalnością gospodarczą Zbywcy, jak i wskazany powyżej cały szereg istotnych składników wykorzystywanych w prowadzonej działalności gospodarczej Zbywcy nie zostaną przejęte przez Nabywcę.

Przenoszone składniki nie spełniają też kryterium wyodrębnienia organizacyjnego. Zgodnie z dominującą praktyką organów podatkowych, o wyodrębnieniu organizacyjnym zorganizowanej części ze struktur przedsiębiorstwa powinny bowiem świadczyć przykładowo odpowiednie zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze. Wyodrębnienie organizacyjne spełnione byłoby również wówczas, gdyby zorganizowana część przedsiębiorstwa miała swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, oddział, wydział itp.

Tymczasem, przenoszone składniki majątkowe i oparta o nie działalność Zbywcy nie są obecnie wyodrębnione w żaden z powyższych sposobów w przedsiębiorstwie Zbywcy. Podobnie, Nieruchomość... będąca przedmiotem Transakcji nie jest wyodrębniona finansowo w tym znaczeniu, iż nie są dla niej prowadzone odrębne księgi rachunkowe, bilans ani rachunek zysków i strat.

W szczególności też przenoszona Nieruchomość... nie będzie posiadała zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo zdolne do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych. Jako kryterium zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo w praktyce wskazuje się bowiem możliwość samodzielnego działania na rynku jako odrębny podmiot prowadzący zadania gospodarcze realizowane w obecnym przedsiębiorstwie.

Na rzecz Nabywcy nie będą przenoszone również prawa i zobowiązania wynikające z umów zawartych przez Zbywcę kluczowe dla działania każdego biznesu. Ponadto nie dojdzie do przejęcia zaplecza technicznego w postaci wyposażenia związanego z prowadzeniem działalności handlowej Zbywcy czy też zaplecza osobowego w postaci pracowników. Równocześnie w celu prowadzenia zakładanej przez siebie działalności Nabywca będzie musiał ponieść nakłady pozwalające na dostosowanie przedmiotu nabycia do profilu planowanej działalności na Nieruchomości.... Powyższe potwierdza zatem jednoznacznie, iż przenoszona Nieruchomość... nie będzie posiadała sama w sobie zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo. Tym samym, sprzedawane składniki majątkowe nie będą spełniały definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa, określonej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Powyższe potwierdza zatem jednoznacznie, iż przedmiot Transakcji nie może zostać uznany za przedsiębiorstwo ani ZCP Zbywcy. W analogicznych stanach faktycznych podobne stanowisko potwierdził przykładowo:

* Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, który w interpretacji z dnia 22 maja 2018 r., sygn. 0111-KDIB3-1.4012.213.2018.1.KO stwierdził, że: "Bowiem jak wyżej wskazano Zbywca wybudował centrum dystrybucyjne z zamiarem jego sprzedaży na rzecz podmiotu trzeciego. Zbywca nie zatrudnia żadnych pracowników. Nieruchomość nie stanowi odrębnego działu, wydziału czy też oddziału wydzielonego w ramach działalności Zbywcy. Transakcji nie będzie towarzyszyło przeniesienie jakichkolwiek innych niż wymienione składniki majątkowe, w tym należności oraz zobowiązań, związanych ze sprzedawaną Nieruchomością. W konsekwencji, skoro przedmiot sprzedaży - Zbywane Składniki Majątkowe - nie będzie stanowił ani przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, jego sprzedaż nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług. Tym samym, transakcja sprzedaży będzie stanowiła odpłatną dostawę towarów tj. czynność objętą przedmiotowym zakresem opodatkowania określoną w art. 5 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług."

* Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, który w interpretacji z dnia 26 czerwca 2018 r., sygn. 0111-KDIB3-2.4012.267.2018.3.AZ stwierdził, że: "W szczególności nie dojdzie do przeniesienia na Kupującego żadnych znaków towarowych, know-how, praw do nazwy, praw do domen internetowych, tajemnicy handlowej czy tajemnicy przedsiębiorstwa. W ramach planowanej transakcji nie dojdzie również do przejęcia środków pieniężnych, praw z papierów wartościowych i zapasów związanych z prowadzoną przez Sprzedającego działalnością gospodarczą. Sprzedający nie przeniesie również na Kupującego żadnych rachunków bankowych. W ramach transakcji nie dojdzie do przejęcia przez Kupującego żadnych pracowników Sprzedającego. Zbycie składników materialnych nie wyczerpuje definicji przedsiębiorstwa na gruncie prawa cywilnego, gdyż większość istotnych elementów tworzących u Wnioskodawcy przedsiębiorstwo nie jest objęta transakcją sprzedaży. Zatem w ocenie Organu, w przedmiotowej sprawie nie można mówić o zespole składników niematerialnych i materialnych, zorganizowanych w taki sposób, żeby wspomniany zespół mógł służyć do prowadzenia u nabywcy działalności gospodarczej. Planowana transakcja sprzedaży nieruchomości będzie stanowiła dostawę składników majątkowych. Zatem przedmiotowa czynność nie może zostać uznana za zbycie przedsiębiorstwa."

Powyższe stanowisko (o nieuznawaniu zbycia samej tylko nieruchomości za transakcję zbycia przedsiębiorstwa lub ZCP na gruncie ustawy o VAT) znajduje też potwierdzenie w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 24 listopada 2016 r., sygn. akt I FSK1316/15.

Przedmiot Transakcji w świetle Objaśnień MF

Powyższe stanowisko, zgodnie z którym przedmiot Transakcji nie stanowi przedsiębiorstwa ani ZCP, wpisuje się też w pełni w konkluzje wynikające z objaśnień z dnia 11 grudnia 2018 r. dot. opodatkowania podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych, wydanych na podstawie art. 14a § 1 pkt 2 Ordynacji podatkowej i opublikowanych na stronie internetowej Ministerstwa Finansów ("Objaśnienia MF").

Zgodnie z Objaśnieniami MF: "(...) co do zasady - dostawa nieruchomości komercyjnych stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT", a jedynie "w wyjątkowych okolicznościach dostawa nieruchomości komercyjnych może zostać uznana za czynność niepodlegającą opodatkowaniu, tj. w przypadku spełnienia przesłanek kwalifikacji nieruchomości komercyjnej (będącej przedmiotem dostawy) jako przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa."

Odnosząc powyższe do obrotu nieruchomościami komercyjnymi, Objaśnienia MF wskazują, iż typową sytuacją jest dostawa wynajętej nieruchomości. W takim przypadku daną transakcję należy uznać za zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP, jeżeli na moment transakcji spełnione są łącznie następujące kryteria:

* przenoszony na nabywcę zespól składników zawiera zespół składników majątku (zaplecze) umożliwiający kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę i wystarczający do prowadzenia tej działalności;

* nabywca - w ramach swojej działalności - ma zamiar kontynuowania działalności prowadzonej w dotychczasowym zakresie przez zbywcę przy pomocy szeregu składników majątkowych będących przedmiotem transakcji.

Oceny w powyższym zakresie należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub ZCP.

W szczególności, w celu ustalenia, czy przenoszony na nabywcę zespól składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić, czy - oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT (takich jak sam grunt, budynki, budowle czy prawa i obowiązki z umów najmu) - na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy:

Odnosząc powyższe uwagi do okoliczności planowanej Transakcji, w pierwszej kolejności należy wskazać, iż w ramach Transakcji na Nabywcę nie zostaną przeniesione prawa i obowiązki wynikające z umów najmu zawartych z Najemcami. Tym samym, przedmiotem Transakcji będzie jedynie sprzedaż Nieruchomości... (nie zajętej przez najemców ani Zbywcę) i określonych praw autorskich, a także dokumentacji prawnej i technicznej i decyzji administracyjnych dotyczących Nieruchomości.... Nie jest zatem możliwe uznanie, iż przedmiot Transakcji stanowi ZCP (ani przedsiębiorstwo).

Niezależnie od tego, na Nabywcę nie zostanie przeniesiony żaden element wymieniany w cytowanych wyżej pkt a) - d) Objaśnień MF, w szczególności:

* prawa i obowiązki z jakichkolwiek umów dotyczących finansowania udzielonego Zbywcy;

* prawa i obowiązki wynikające z umowy o zarządzanie nieruchomością (property management) lub umowy o zarządzanie aktywami (asset management);

* należności o charakterze pieniężnym.

Warto nadmienić, iż zgodnie z Objaśnieniami MF za okoliczność wykluczającą możliwość stwierdzenia, że przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę, należy uznać sytuację, w której konieczne jest podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki. Sytuacja taka ma miejsce w przypadku, w którym nabywca sam zawarł lub zawiera umowy o zarządzanie nieruchomością i zarządzanie aktywami, nawet z tymi samymi podmiotami, które świadczyły ww. usługi zarządzania na rzecz zbywcy.

Ponadto, zgodnie z Objaśnieniami MF, brak jest możliwości stwierdzenia zbycia przedsiębiorstwa lub ZCP jeżeli nabywca nie ma zamiaru kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę.

Jak Wnioskodawcy wskazali powyżej, po Transakcji Nabywca będzie prowadzić na Nieruchomości... działalność opodatkowaną, która nie będzie kontynuacją działalności Zbywcy.

Powyższa działalność będzie prowadzona przez Nabywcę przy wykorzystaniu własnych zasobów lub przy pomocy profesjonalnych usługodawców oraz w oparciu o własny know-how wypracowany w tym zakresie.

W celu prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem Nieruchomości, Nabywca zamierza zawrzeć własne umowy z zewnętrznymi dostawcami usług, w tym w szczególności w zakresie zarządzania Nieruchomością... (property management) i zarządzania aktywami (asset management).

Mając na uwadze powyższe, Wnioskodawcy stoją na stanowisku, że planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

UZASADNIENIE stanowiska Wnioskodawców w zakresie pytania nr 2:

Uwagi ogólne

Sprzedaż Nieruchomości... w ramach planowanej Transakcji będzie stanowiła sprzedaż Działek... wraz z posadowionymi na nich Budynkami..., Budowlami....

Zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Co do zasady, podstawowa stawka podatku od towarów i usług, zgodnie z art. 41 ust. 1 ustawy o VAT - wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12C, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1. Przy czym stosownie do art. 1463 pkt 1 ustawy o VAT w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której mowa w art. 383 pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. ii2a ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż -6%, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Sprzedaż Nieruchomości... w ramach planowanej Transakcji będzie więc opodatkowana 23% VAT jako dostawa towarów, chyba że zastosowanie znalazłoby jedno ze zwolnień przewidzianych w ustawie o VAT. W przedmiotowym przypadku, sprzedaż Nieruchomości... w ramach planowanej Transakcji mogłaby potencjalnie podlegać zwolnieniu, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9,10 lub 10a ustawy o VAT lub zwolnieniu określonemu w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT. W związku z powyższym rozważyć należy, czy zastosowanie znajdzie jedno ze wskazanych powyżej zwolnień.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT, zwolnieniu podlega dostawa terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane. Jednocześnie, zgodnie z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT, przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Zgodnie z przepisem art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT dostawa budynków, budowli i ich części jest zwolniona z VAT, poza następującymi wyjątkami:

Jednocześnie, w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT (w brzmieniu obowiązującym od dnia 1 września 2019 r.), przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

Zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia z opodatkowania VAT przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części podatkiem VAT, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

* są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

* złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części podatkiem VAT.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, dostawa budynków lub budowli może być w niektórych przypadkach obligatoryjnie zwolniona z VAT (bez możliwości rezygnacji z zastosowania zwolnienia). Dotyczy to jednak wyłącznie przypadków, w których dostawa danego budynku lub budowli nie podlega zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Dodatkowo, dla zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT konieczne jest łączne spełnienie dwóch warunków:

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT, zwalnia się z podatku dostawy towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej z podatku, jeżeli z tytułu ich nabycia lub wytworzenia nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo od obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Biorąc pod uwagę brzmienie przytoczonych powyżej przepisów, dostawa Nieruchomości... objętej niniejszym wnioskiem podlegałaby obligatoryjnemu zwolnieniu z VAT wyłącznie w zakresie, w którym dotyczyć będzie:

Jednocześnie, jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, na Nieruchomość... będącą przedmiotem Transakcji składają się:

* Budynki... i Budowle..., które zostały przez Zbywcę (bądź poprzednika prawnego Zbywcy) wybudowane na Działkach...; Budynki... oraz Budowle... od momentu ich wybudowania przez okres dłuży niż 2 lata poprzedzające Transakcję wykorzystywane były przez Zbywcę do wykonywania działalności opodatkowanej; jednocześnie, za wyjątkiem Budynku CH... i kanalizacji sanitarnej, Zbywca nie ponosił wydatków na ulepszenie Budynków... i Budowli... w wysokości co najmniej 30% ich wartości początkowej, a w przypadku ponoszenia takich wydatków (tj. w odniesieniu do Budynku CH... oraz kanalizacji sanitarnej) miał prawo do odliczenia podatku naliczonego od kosztów z nimi związanych;

* Działki..., które wszystkie zabudowane są określonymi Budynkami... lub Budowlami... lub częścią tych naniesień.

Jednocześnie, jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, przed Transakcją Wnioskodawcy złożą w odniesieniu do Nieruchomości... oświadczenie o wyborze opcji opodatkowania VAT, zawierające wszystkie elementy wymagane treścią przepisu art. 43 ust. 11 ustawy o VAT.

W dalszej części uzasadnienia Wnioskodawcy przedstawiają szczegółowe uwagi odnośnie sposobu opodatkowania VAT dostawy wskazanych powyżej składników Nieruchomości..., w szczególności zaś uzasadnienie dla stanowiska przedstawionego w kontekście pytań zadanych we wniosku w zakresie zasadności objęcia poszczególnych elementów Nieruchomości... obligatoryjnym zwolnieniem z VAT.

Opodatkowanie VAT dostawy Budynków... oraz Budowli.

Wszystkie objęte Transakcją Budynki... oraz Budowle..., używane były przez Zbywcę do działalności gospodarczej co najmniej 2 lata przed Transakcją. Jednocześnie, Zbywca nie ponosił wydatków (na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym) w wysokości co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych Budynków... i Budowli..., za wyjątkiem wydatków na ulepszenie Budynku CH... i kanalizacji sanitarnej. W odniesieniu do Budynków... i Budowli... należy zatem przyjąć, że do ich pierwszego zasiedlenia doszło w momencie rozpoczęcia ich wykorzystywania przez Zbywcę dla potrzeb działalności opodatkowanej. Jednocześnie (za wyjątkiem w Budynku CH... i kanalizacji sanitarnej) brak jest zdarzenia, które mogłoby prowadzić to tzw. kolejnego pierwszego zasiedlenia.

Jednocześnie, wydatki na ulepszenie Budynku CH... przekroczyły 30% wartości początkowej Budynku CH... 25 sierpnia 2007 r. Wydatki na ulepszenie Budynku CH... poniesione po 25 sierpnia 2007 r. ponownie przekroczyły 30% zaktualizowanej wartości początkowej Budynku CH... (tj. wartości początkowej powiększonej o ulepszenia poniesione do dnia 25 sierpnia 2007 r.) 30 stycznia 2012 r. Wydatki na ulepszenie Budynku CH... poniesione po 30 stycznia 2012 r. do daty składania niniejszego wniosku nie przekroczyły i nie przekroczą ani nie będą równe do daty planowanej Transakcji 30% ponownie zaktualizowanej wartości początkowej Budynku CH... (tj. wartości początkowej powiększonej o ulepszenia poniesione do dnia 30 stycznia 2012 r.).

Zbywca był uprawniony do odliczenia podatku VAT naliczonego na przedmiotowych wydatkach na ulepszenie Budynku CH.... Po ostatnim ulepszeniu Budynku CH... wynoszącym co najmniej 30% jego wartości początkowej (tj. po 31 grudnia 2012 r.) Budynek CH... był nadal wykorzystywany do prowadzenia działalności gospodarczej przez Zbywcę.

Wydatki na ulepszenie kanalizacji sanitarnej przekroczyły 30% wartości początkowej kanalizacji sanitarnej w dniu 25 sierpnia 2007 r. Wydatki na ulepszenie kanalizacji sanitarnej poniesione po 25 sierpnia 2007 r. do daty składania niniejszego wniosku nie przekroczyły i nie przekroczą ani nie będą równe do daty planowanej Transakcji 30% zaktualizowanej wartości początkowej kanalizacji sanitarnej (tj. wartości początkowej powiększonej o ulepszenia poniesione do dnia 25 sierpnia 2007 r.).

Zbywca był uprawniony do odliczenia podatku VAT naliczonego na przedmiotowych wydatkach na ulepszenie kanalizacji sanitarnej. Po ulepszeniach kanalizacji sanitarnej przekraczających 30% wartości początkowej kanalizacji sanitarnej (tj. po 25 sierpnia 2007 r.), kanalizacja sanitarna była nadal (od 26 sierpnia 2007 r.) w całości używana na potrzeby prowadzonej przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej (tj. działalności handlowej i działalności polegającej na wynajmie powierzchni w Nieruchomości...).

Tym samym, dostawa omawianych Budynków... i Budowli... dokonywana będzie (w ramach transakcji zbycia Nieruchomości...) w okresie po upływie dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia. Tym samym, w odniesieniu do omawianych naniesień nie znajdzie zastosowania Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej. Nie znajdzie również w tym zakresie zastosowania Warunek 3 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej, z uwagi na fakt, że przed dostawą omawianych Budynków... oraz Budowli. Wnioskodawcy złożą wspólne oświadczenie o wyborze ich opodatkowania VAT na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT.

Należy zatem stwierdzić, że dostawa Budynków... oraz Budowli... w ramach opisanej w niniejszym wniosku Transakcji nie będzie podlegać obligatoryjnemu zwolnieniu z VAT. Będzie ona zatem podlegać opodatkowaniu według stawki 23% VAT - w związku z rezygnacją ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Opodatkowanie VAT dostawy Działek.

W związku z brzmieniem art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, wartość Działek... powiększać będzie podstawę opodatkowania VAT dostawy odpowiednio Budynków... oraz Budowli....

Biorąc pod uwagę, że, jak wykazano w punktach powyżej, w stosunku do wszystkich Budynków... oraz Budowli... nie będzie znajdować zastosowania zwolnienie z VAT, należy przyjąć, że transakcja Zbycia Nieruchomości..., w zakresie, w jakim dotyczy dostawy Działek..., również nie będzie objęta takim zwolnieniem z opodatkowania VAT. Będzie ona w tym zakresie "podążać" za sposobem opodatkowania VAT dostawy poszczególnych Budynków... i Budowli..., a zatem podlegać będzie opodatkowaniu VAT z zastosowaniem podstawowej stawki 23% VAT.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawców, w stosunku do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2,9 i 10a ustawy o VAT.

UZASADNIENIE stanowiska Wnioskodawców w zakresie pytania nr 3:

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT.

Na dzień dokonania Transakcji, Nabywca będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT. Po nabyciu Nieruchomości. Nabywca będzie prowadził przy wykorzystaniu Nieruchomości... działalność opodatkowaną VAT. W konsekwencji, należy stwierdzić, że Nieruchomość... będzie wykorzystywana przez Nabywcę będącego czynnym podatnikiem VAT wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych VAT.

Jak Wnioskodawcy wskazywali w uzasadnieniu do pytania nr 2, w stosunku do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2,9 i 10a ustawy o VAT. Tym samym, Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT obligatoryjnie bądź będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10, ale Wnioskodawcy będą uprawnieni do zrezygnowania z tego zwolnienia i wyboru opodatkowania VAT Transakcji. Tym samym, jeżeli Wnioskodawcy złożą przed dokonaniem Transakcji Oświadczenie o wyborze opodatkowania VAT Transakcji, będzie ona w całości opodatkowana VAT.

W związku z powyższym, okoliczności wskazane w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, w myśl którego podatnik nie jest uprawniony do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony w sytuacji, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie jest opodatkowana VAT lub jest zwolniona z VAT, nie będą miały miejsca.

W myśl art. 86 ust. 10 i ust. 10b pkt 1 oraz ust. 11 ustawy o VAT, prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego powstaje w rozliczeniu za okres, w którym powstanie obowiązek podatkowy w odniesieniu do nabywanych towarów i usług lub w deklaracji podatkowej za jeden z dwóch następnych okresów rozliczeniowych, jednak nie wcześniej niż w okresie rozliczeniowym, w którym Nabywca otrzyma od Zbywcy fakturę VAT dokumentującą faktyczne dokonanie Transakcji.

W świetle powyższego - zdaniem Wnioskodawców - po dokonaniu Transakcji i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury VAT dokumentującej Transakcję, Nabywca będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wykazanego na fakturze dokumentującej sprzedaż Nieruchomości....

Nadwyżka podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym związana z Transakcją podlegać będzie zwrotowi na zasadach określonych w art. 87 ustawy o VAT.

Podsumowując, w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości. Budynków... i Budowli... (tj. sprzedaż Nieruchomości... w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Nabywcy będzie przysługiwało na podstawie art. 86 ust. 1 prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy o VAT.

UZASADNIENIE stanowiska Wnioskodawców w zakresie pytania nr 5:

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15 ustawy, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Niemniej jednak w sytuacji, gdy po dokonaniu takiego odliczenia zmienią się okoliczności mające wpływ na odliczenie całości lub części podatku naliczonego, powstaje konieczność dokonania stosownej korekty, na zasadach określonych w art. 91 ustawy o VAT.

Stosownie do treści art. 91 ust. 1 ustawy, po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-ioa, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6 lub 10 lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego.

Przepis art. 91 ust. 2 ustawy o VAT stanowi, że w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

W świetle art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, w przypadku gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, lub towary te zostaną opodatkowane zgodnie z art. 14, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty.

Na mocy art. 91 ust. 6 ustawy o VAT, w przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:

* opodatkowane - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami opodatkowanymi;

* zwolnione od podatku lub nie podlegały opodatkowaniu - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.

W przypadku, o którym mowa w ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż, a w przypadku opodatkowania towarów zgodnie z art. 14 - w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym w stosunku do tych towarów powstał obowiązek podatkowy (art. 91 ust. 5 ustawy o VAT).

Na podstawie powołanych wyżej przepisów stwierdzić należy, że podatnik jest zobowiązany, co do zasady, dokonać korekty podatku naliczonego w sytuacji, gdy zmienia się przeznaczenie środków trwałych (np. ze związanych z czynnościami opodatkowanymi na czynności nie dające prawa do odliczenia), wartości niematerialnych i prawnych, podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych nabywcy lub podatnik dokonał odliczenia podatku naliczonego w wyższej lub niższej wartości niż wyliczona na dany rok.

Ponadto, przepis art. 91 ust. 5 ustawy wprowadza szczególny przypadek dokonywania korekt w sytuacji, gdy podatnik w okresie korekty - tj. w odniesieniu do nieruchomości w okresie 10 lat - zbywa dany środek trwały.

W takich sytuacjach przyjmuje się fikcję prawną, że zbyte składniki majątku będą do końca okresu korekty służyły działalności opodatkowanej lub, odpowiednio, działalności zwolnionej/niedającej prawa do odliczenia podatku VAT. Jeśli zatem transakcja zbycia środka trwałego (dokonana w okresie korekty) została opodatkowana, wówczas przyjmuje się, że przez cały pozostały do okres korekty środek ten będzie wykorzystywany do czynności dających prawo do odliczenia podatku VAT.

Jak wskazano powyżej, sprzedaż Nieruchomości... zostanie przez Zbywcę opodatkowana według stawki 23% VAT. Strony bowiem na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości. Budynków... i Budowli... i, jednocześnie, jak Wnioskodawcy wskazywali w uzasadnieniu do pytania 1, do Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne obligatoryjne zwolnienie z VAT. Tym samym, w związku z tym, iż Transakcja będzie w całości podlegała opodatkowaniu VAT według stawki 23%, Zbywca nie będzie zobowiązany do dokonania, w związku z dostawą Nieruchomości..., korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, która spowodowałaby wyłączenie z odliczenia części podatku VAT naliczonego, który został pierwotnie przez Zbywcę odliczony przy nabyciu, (roz)budowie bądź innych wydatkach inwestycyjnych związanych z Nieruchomością....

Podsumowując, w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości. Budynków... i Budowli... (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości..., do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego na nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości....

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Zainteresowanych w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 14c § 1 ustawy - Ordynacja podatkowa, interpretacja indywidualna zawiera wyczerpujący opis przedstawionego we wniosku stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego oraz ocenę stanowiska wnioskodawcy wraz z uzasadnieniem prawnym tej oceny. Można odstąpić od uzasadnienia prawnego, jeżeli stanowisko wnioskodawcy jest prawidłowe w pełnym zakresie.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Zainteresowanych.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Zainteresowanych i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Niniejsza interpretacja rozstrzyga wniosek w zakresie podatku od towarów i usług. W zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Tut. Organ informuje, iż wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania). Inne kwestie przedstawione we wniosku, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być - zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej - rozpatrzone.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy - Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, wydana interpretacja traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy - Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193, z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, za pośrednictwem organu, który ją wydał (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. z 2019 r. poz. 2325, z późn. zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.