0111-KDIB3-2.4012.406.2018.1.AZ - Wyłączenie z VAT zbycia przedsiębiorstwa.

Na podstawie art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1, art. 14r. ustawy dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2018 r. poz. 800, z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z 8 czerwca 2018 r. (data wpływu 11 czerwca 2018 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie wyłączenia z opodatkowania sprzedaży przedsiębiorstwa - jest prawidłowe.

W dniu 11 czerwca 2018 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego, dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie wyłączenia z opodatkowania sprzedaży przedsiębiorstwa.

We wniosku złożonym przez:

* Zainteresowanego będącego stroną postępowania P. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa

* Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania B. spółka z ograniczona odpowiedzialnością

przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

W 2016 r. w wyniku podziału spółki F. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: "F.") przez wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa doszło do wyodrębnienia i przeniesienia części jej majątku na rzecz spółki powiązanej H. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: "H.") - podział wynikał z konieczności biznesowej rozdzielenia dwóch faz realizacji kompleksu biurowego. Następcą prawnym spółki H. jest Zbywca, który posiada m.in. część nieruchomości gruntowej uprzednio posiadanej przez F.

Zbywca prowadzi działalność gospodarczą m.in. w zakresie wynajmu nieruchomości własnych.

Spółka jest użytkownikiem wieczystym nieruchomości położonej w X, składającej się z:

- dalej łącznie jako "Grunt"

Ponadto, Zbywca jest użytkownikiem wieczystym nieruchomości położonej w X, składającej się z

dalej łącznie jako "Nieruchomości Drogowe". Na Nieruchomościach Drogowych znajdują się budowle, w tym w postaci jezdni oraz przyłączy-wodociągowego, kanalizacyjnego oraz elektrycznego. Docelowo Nieruchomości Drogowe mają być przeniesione na rzecz Miasta X (dalej: "Miasto"), przy czym wolą stron transakcji jest, aby Nabywcy zostało umożliwione korzystanie z Nieruchomości Drogowych, w szczególności ze znajdującej się na niej jezdni.

Na Gruncie posadowiony jest Budynek biurowy P. z usługami oraz parkingiem wielopoziomowym (dalej łącznie: "Budynek") wraz z przynależną infrastrukturą w postaci budowli, obejmującą w szczególności drogę wewnętrzną, system parkingowy, szlabany, przyłącza kanalizacji, sieci elektrycznej i oświetlenia, sieci ciepłowniczej, wpusty deszczowe i instalacje odwodnienia (dalej: "Infrastruktura") (dalej również łącznie: Grunt, Budynek i infrastruktura jako "Nieruchomość").

Z Budynkiem sąsiaduje Budynek biurowy P. I (dalej: "P. I"), który zbudowany został w 2016 r. przez spółkę P. I spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa.

W 2018 r. generalny wykonawca Nieruchomości wystosował informację o zakończeniu robót budowlanych i ich zgłoszeniu do końcowej kontroli i odbioru, również w tym roku Budynek został oddany do użytkowania. Zbywca jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Zbywca zawarł umowy, na podstawie których wynajmuje powierzchnię biurową i handlową Budynku.

Z uwagi na związek z wykonywaniem wskazanych czynności opodatkowanych (tj. usługi najmu powierzchni biurowych oraz powierzchni handlowych, a także miejsc parkingowych), Zbywcy przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w związku z wydatkami poczynionymi na zakup Gruntu oraz wybudowanie Budynku i Infrastruktury. Zbywca dokonał stosownego odliczenia podatku VAT.

Oprócz ww. Nieruchomości Spółka posiada również aktywa w postaci: środków trwałych (ruchomości), należności krótkoterminowych (w tym należności z tytułu wynajmu powierzchni biurowych i miejsc parkingowych) oraz środki pieniężne zgromadzone na rachunkach bankowych. Wśród pasywów Spółki, obok kapitału zakładowego należy wymienić również zobowiązanie z tytułu kredytu bankowego, pożyczki od powiązanego podmiotu oraz zobowiązania handlowe.

W ramach prowadzonej działalności Spółka zamierza zbyć (dalej: "Transakcja") Nabywcy-spółce z siedzibą w Polsce, będącej podatnikiem podatku od towarów i usług - zespół składników materialnych i niematerialnych wykorzystywanych przez Zbywcę w prowadzonej działalności gospodarczej (dalej: "Przedsiębiorstwo" lub "Przedmiot transakcji").

I.II Przedmiot transakcji

Przedmiotem planowanej transakcji będzie sprzedaż zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w szczególności obejmującego następujące elementy:

Strony transakcji wskazują, że cena za nabycie przedmiotu transakcji przez Nabywcę zostanie ustalona w oparciu o wartość ww. składników, które w ramach transakcji zostaną nabyte przez Nabywcę. W szczególności wartość przedmiotu transakcji i konsekwentnie cena jego zbycia będzie w głównej mierze określona w oparciu o wartość Nieruchomości ustaloną między stronami transakcji.

Ponadto, jak już wskazano powyżej, intencją stron transakcji jest, aby w ramach przedmiotu transakcji doszło do przeniesienia na Nabywcę praw i obowiązków wynikających z umów z dostawcami mediów oraz usług serwisowych (tj. prawa i obowiązki wynikające z umów na obsługę serwisową związaną z funkcjonowaniem przedmiotu transakcji m.in. usług ochrony, usług sprzątania, usług utrzymania technicznego oraz prawa i obowiązki wynikające z umów na dostawę mediów w tym dotyczące m.in. sprzedaży energii elektrycznej, sprzedaży ciepła, dostawy wody, odbioru ścieków, usług telekomunikacyjnych itp.). Przy czym, jeśli którykolwiek z wykonawców usług serwisowych lub usług dostawy mediów nie wyrazi zgody na przeniesienie na Nabywcę praw i obowiązków Zbywcy wynikających z ww. umów, wówczas Nabywca będzie dążył do zawarcia - w dacie zawarcia transakcji lub bezpośrednio po tej dacie - nowej umowy (o porównywalnej treści i warunkach) z tym samym wykonawcą, który odmówił wyrażenia zgody na przeniesienie praw i obowiązków.

W szczególności jedną z takich umów na obsługę serwisową jest umowa o zarządzanie Nieruchomością. Prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z umowy o zarządzanie Nieruchomością zostaną przeniesione na Nabywcę, przy czym najprawdopodobniej umowa zostanie rozwiązana po okresie (1-2 miesięcy) pozwalającym Nabywcy na znalezienie nowego dostawcy usług.

Pomiędzy składnikami majątkowymi stanowiącymi przedmiot transakcji, po wyłączeniu wskazanych poniżej elementów, zachodzą w dalszym ciągu funkcjonalne związki w ten sposób, że są one ściśle związane z prowadzeniem działalności gospodarczej w zakresie najmu komercyjnego. Zbywca w oparciu o te składniki będzie realizował (do momentu transakcji) działalność w zakresie najmu komercyjnego niezależnie od tego, czy ostatecznie wszystkie umowy serwisowe Zbywcy zostaną przejęte przez Nabywcę. Podobnie Nabywca - po transakcji - w oparciu o te właśnie składniki, które będą przedmiotem transakcji zamierza prowadzić działalność związaną z najmem komercyjnym.

Jednocześnie w ramach przedmiotu transakcji na Nabywcę nie zostaną przeniesione te składniki majątku Spółki, które nie stanowią niezbędnych składników majątkowych do prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem przedmiotu transakcji lub ze względu na swoją naturę i wymogi prawne nie mogą wejść w skład zbywanego Przedsiębiorstwa, w tym w szczególności:

Składniki, które nie są przenoszone w ramach transakcji, są co do zasady związane z funkcjonowaniem samej Spółki i stanowią przede wszystkim nadbudowę korporacyjną tej Spółki. Składają się na nie przede wszystkim elementy takie jak przykładowo: rachunek bankowy (ma być on wykorzystany do rozliczenia ceny transakcji, niemniej rachunki bankowe związane z rozliczeniami najmu przechodzą na Nabywcę), zobowiązania z tytułu kredytu, zobowiązania podatkowe i inne zobowiązania publicznoprawne. Są one niezbędne dla zapewnienia normalnego funkcjonowania korporacyjnego (prawnego) Zbywcy prowadzącego działalność w formie spółki osobowej. Nie są one bezpośrednio związane z istotą prowadzonej przez Zbywcę działalności, tj. najmem komercyjnym. Niewłączenie ich do przedmiotu transakcji nie uniemożliwi Nabywcy kontynuowania działalności w zakresie najmu komercyjnego na podobnych zasadach jak Zbywca przed Transakcją. Składniki majątku wyłączone z przedmiotu transakcji utracą w dniu transakcji jakikolwiek związek z przedmiotem transakcji.

Nabywca będzie mógł prowadzić działalność gospodarczą polegającą na najmie komercyjnym w oparciu o składniki nabyte w ramach transakcji. Jednak w celu podjęcia działalności Nabywca musi we własnym zakresie przygotować nadbudowę korporacyjną, w tym dokonywać rozliczeń podatkowych, pozyskać usługi finansowo - księgowe dla prowadzonej działalności, które zapewnią mu wywiązywanie się z wynikających z przepisów obowiązków księgowo-podatkowych.

Wyłączenie z przedmiotu transakcji ww. elementów nie wpłynie na zdolność Nabywcy do kontynowania działalności w zakresie najmu komercyjnego, czy też zdolność funkcjonowania sprzedawanego zespołu składników w ramach przedsiębiorstwa Nabywcy. Składniki te stanowią co do zasady elementy korporacyjne związane z działalnością samej Spółki. Ponadto, fakt, że Nabywca może prowadzić działalność w zakresie najmu komercyjnego w oparciu o nabyte od Spółki składniki nie wyklucza tego, że Nabywca będzie po transakcji nabywał dodatkowe składniki majątku, jeżeli uzna to za uzasadnione biznesowo dla lepszego rozwoju, czy też usprawnienia prowadzonej działalności.

W przedsiębiorstwie Zbywcy nie ma zatrudnionych żadnych pracowników i na moment transakcji również nie będzie zatrudnionych żadnych pracowników. Nie dojdzie zatem do przejścia zakładu pracy Zbywcy na Nabywcę.

I.III Inne istotne okoliczności związane z planowaną transakcją

Intencją Stron jest zapewnienie, aby Nabywca posiadał uprawnienie do korzystania z nieruchomości drogowych. Jednocześnie, jak już wskazano, intencją Zbywcy jest przeniesienie nieruchomości drogowych na Miasto. Jednak ze względu na przedłużający się proces negocjacji z Miastem, do przeniesienia nieruchomości drogowych na Miasto najprawdopodobniej może nie dojść przed zawarciem transakcji. Biorąc to pod uwagę, Zbywca obecnie rozważa przeniesienie nieruchomości drogowych na inny podmiot, który będzie kontynuował i finalizował proces przenoszenia nieruchomości drogowych na Miasto. Niezależnie od tego, czy nieruchomości drogowe zostaną przeniesione przed transakcją na Miasto, czy też na inny podmiot, na moment transakcji nieruchomości drogowe nie będą wchodziły w skład przedsiębiorstwa będącego przedmiotem transakcji. Dodatkowo, najpóźniej na moment transakcji, w celu zapewnienia możliwości korzystania z nieruchomości drogowych właścicielowi nieruchomości, na rzecz właściciela Budynku P. ustanowione zostaną odpowiednie służebności na nieruchomościach drogowych. Planowane są również umowne ustalenia w zakresie współpracy przy przenoszeniu nieruchomości drogowych na rzecz Miasta pomiędzy Nabywcą oraz podmiotem, na który przed transakcją mogą zostać przez Zbywcę przeniesione nieruchomości drogowe.

W celu umożliwienia właściwego użytkowania nieruchomości, Zbywca zawarł i może zawrzeć szereg umów m.in. w zakresie wynajmu powierzchni biurowych i usługowych oraz na wykonanie dodatkowych prac adaptacyjnych lub projektowych. Możliwe jest, że przed transakcją Zbywca nie wywiąże się ze wszystkich obowiązków lub też nie zrealizuje przysługujących mu praw wynikających z przyszłych umów lub też umów już zawartych. W szczególności, w przypadku części umów na wykonanie dodatkowych prac adaptacyjnych lub projektowych może nie dojść do wykonania wszystkich planowanych prac związanych z dostosowaniem powierzchni do potrzeb i oczekiwań najemców. Na Zbywcy będzie ciążyć obowiązek rozliczeń wynikających z tych umów - obowiązek ten może zostać przeniesiony w ramach transakcji na inny podmiot, który nadzorować będzie wykonanie prac oraz ich zaakceptowanie przez najemcę i nowego właściciela Budynku P. W szczególności do prac, które mogą nie zostać zakończone przed finalizacją transakcji zaliczają się prace dotyczące zagospodarowania terenu wokół nieruchomości, o których mowa poniżej.

Zgodnie z ustaleniami komercyjnymi, zawartymi podczas negocjacji prowadzonych przez Strony transakcji, Zbywca zobowiązał się, że wykona i sfinansuje prace dotyczące zagospodarowania terenu wokół nieruchomości i nieruchomości drogowych, (jeżeli do ukończenia prac nie dojdzie przed zamknięciem transakcji Zbywca za zgodą Nabywcy przeniesie ten obowiązek na inny podmiot). Po ukończeniu prac zagospodarowania terenu zostaną one w całości przeniesione na rzecz Nabywcy, który dokona podziału ich własności oraz kosztów utrzymania pomiędzy Budynek i P.I. Ponadto przed zamknięciem transakcji Zbywca zobowiązany będzie do ukończenia i naprawienia defektów Budynku określonych w ramach negocjacji. Wartość nienaprawionych defektów pomniejszać będzie cenę nabycia Nieruchomości. Strony transakcji pragną również wskazać, że w ramach planowanej transakcji lub w krótkim tuż po jej zrealizowaniu, Zbywca oraz Nabywca dokonają między sobą ostatecznego rozliczenia kosztów i opłat związanych z obsługą nieruchomości, dotyczących podatku od nieruchomości i opłat za użytkowanie wieczyste gruntu oraz ewentualnych należności wynikających z zawartych umów najmu, takich jak rozliczenie opłat za czynsz dodatkowy, stanowiący udział najemcy w wydatkach związanych z funkcjonowaniem, utrzymaniem i eksploatacją Budynku. Rozliczenie kosztów i opłat dotyczących podatku od nieruchomości zapłaconych przez Sprzedającego oraz ewentualnych należności wynikających z zawartych umów najmu zostanie dokonane w zakresie budżetów opłat eksploatacyjnych oraz w zakresie rozliczeń z najemcami. W rezultacie wskazanego rozliczenia od momentu dokonaniu transakcji lub w krótkim czasie tuż po jej dokonaniu Zbywcy nie będą przysługiwać żadne prawa /należności i nie będą na nim ciążyć żadne obowiązki/zobowiązania wynikające z ww. kosztów i opłat. Nie jest wykluczone, że w ww. rozliczeniu zostaną uwzględnione również koszty operacyjne, które Zbywca poniesienie po transakcji, tj. Zbywca będzie zobowiązany ponieść koszty wynikające z działalności Przedsiębiorstwa w zakresie ustalonym przez strony w umowie sprzedaży, który będzie uzależniony od tego, w której części miesiąca Transakcja zostanie sfinalizowana.

W kontekście powyższych okoliczności, Zbywca rozważa również przeniesienie ww. obowiązków lub praw rozliczeniowych (zarówno z tytułu prac adaptacyjnych/aranżacyjnych, jak i rozliczenia kosztów) na inny podmiot (w takim zakresie, w jakim nie będzie w stanie ich wykonać).

Chociaż Zbywca w trakcie prowadzenia działalności dotyczącej wynajmu powierzchni biurowych i handlowych zawiera umowy, na podstawie których ta powierzchnia jest wynajmowana, to jednak jest możliwe, że w momencie transakcji w Budynku pozostaną powierzchnie niewynajęte, co może wpłynąć na wysokość ustalonej przez Zainteresowanych ceny przedmiotu transakcji.

Możliwe, że cena nabycia Przedsiębiorstwa zostanie również dostosowana poprzez uwzględnienie przychodów wypracowanych przez Zbywcę w ramach udostępniania Budynku na rzecz operatorów telekomunikacyjnych oraz wynajem miejsc parkingowych w ramach tzw. parkingu godzinowego.

I.IV. Wyodrębnienie przedmiotu transakcji

W ramach prowadzonej działalności Spółka jest w stanie przyporządkować do przedmiotu transakcji związane z nim przychody i koszty oraz aktywa i pasywa, (choć Spółka nie tworzy osobnego bilansu w tym zakresie). Na podstawie prowadzonej ewidencji możliwe jest także wyodrębnienie należności i zobowiązań związanych z zespołem składników majątkowych wchodzących w skład przedmiotu transakcji (przy czym jak wskazano wyżej nie wszystkie one będą przedmiotem transakcji).

Na podstawie prowadzonej przez Zbywcę ewidencji księgowej możliwe jest także przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zespołu składników niematerialnych i materialnych wchodzących w skład przedmiotu transakcji oraz na podstawie takiego wyodrębnienia, Spółka sporządza budżet kosztów i wydatków administracyjnych związanych z Nieruchomością, który podlega rocznemu rozliczeniu.

Składniki materialne i niematerialne stanowiące Przedmiot transakcji nie są wewnętrznie ani funkcjonalnie wyodrębnione w żaden sformalizowany sposób inaczej niż poprzez fakt, że służą one w całości funkcji (działalności gospodarczej) komercyjnego najmu nieruchomości biurowej. Składniki te są ze sobą powiązane pod względem organizacyjnym i umożliwiają kontynuowanie przez Nabywcę działalności Zbywcy polegającej na najmie komercyjnym. Ponadto, Zbywca pragnie podkreślić, że działalność Spółki ma charakter działalności spółki specjalnego przeznaczenia, która została powołana w celu realizacji określonych zadań inwestycyjnych m.in. w zakresie wybudowania, wynajęcia i zbycia powierzchni biurowo-usługowych, co powoduje, iż przenoszony na Nabywcę majątek stanowi istotną część aktywów Zbywcy. Po uregulowaniu swoich zobowiązań wynikających z transakcji Zbywca nie planuje kontynuowania prowadzonej obecnie działalności gospodarczej, w związku z czym nie jest wykluczone, że Zbywca zostanie następnie zlikwidowany.

Z uwagi na to, że proces inwestycyjny (budowa Nieruchomości) został sfinalizowany (jak wspomniano wyżej budowa Nieruchomości została zakończona w roku 2018 i w tym roku została oddana do użytkowania), to aktualnie dominującym obszarem działalności Spółki jest najem komercyjny i czerpanie korzyści z tego tytułu (pozostałe obszary mają poboczne znaczenie - np. zarządzanie posiadaną gotówką). Spółka nie prowadzi już obecnie działalności gospodarczej w zakresie realizacji inwestycji budowlanych (za wyjątkiem prac wykończeniowych związanych z Budynkiem, jak np. zagospodarowanie terenu, czy aranżacje/ adaptacje) i nie planuje prowadzenia takiej działalności również po transakcji. Nabywca po transakcji zamierza kontynuować aktualną działalność Zbywcy w zakresie najmu komercyjnego.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie:

Czy w świetle opisanego zdarzenia przyszłego zespół składników materialnych i niematerialnych stanowiących Przedmiot Transakcji powinien zostać uznany za przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów ustawy o VAT, a w konsekwencji czy Transakcja będzie wyłączona z zakresu zastosowania ustawy o VAT zgodnie z art. 6 pkt 1 tej ustawy?

Stanowisko Wnioskodawcy:

Ad. Pytanie nr 1

Zdaniem Zainteresowanych, transakcja zbycia zespołu składników niematerialnych i materialnych stanowiących Przedmiot Transakcji stanowić będzie transakcję zbycia przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o VAT i w konsekwencji zgodnie z art. 6 ust. 1 ustawy o VAT nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. W myśl art. 7 ust. 1 ww. ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W ustawie o podatku od towarów i usług ustawodawca nie zdefiniował co należy rozumieć pod pojęciem "transakcji zbycia". Rozważając jednak zakres przedmiotowy ustawy pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia "dostawy towarów" w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, zgodnie z którym "zbycie" obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, aport, itp.

Jednocześnie, ustawa o VAT przewiduje wyłączenie z opodatkowania transakcji zbycia przedsiębiorstwa. Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz przepisy wykonawcze do tej ustawy nie zawierają definicji "przedsiębiorstwa", niemniej jednak, zgodnie z przyjętą praktyką, do której przychylają się także organy podatkowe i sądy administracyjne, w takiej sytuacji należy odnieść się do definicji przedsiębiorstwa zawartej w art. 55 (1) ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeksu cywilnego (Dz. U. z 2017 r. poz. 459, z późn. zm.; dalej: "k.c."), która stanowi, że: "Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności: oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa), własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości, prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych, wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne, koncesje, licencje i zezwolenia, patenty i inne prawa własności przemysłowej, majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne, tajemnice przedsiębiorstwa, księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej."

Użycie sformułowania "w szczególności" wskazuje na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w skład "przedsiębiorstwa" mogą wchodzić inne dodatkowe elementy, których nie wymieniono w cytowanym przepisie, a z drugiej strony przedsiębiorstwem może być zespół składników majątkowych, który nie obejmuje wszystkich składników wskazanych w art. 55 (1) k.c. Kluczowym dla uznania, iż Przedmiot Transakcji stanowi przedsiębiorstwo w rozumieniu ww. przepisu (a co za tym idzie, ustawy o VAT) jest to, że stanowi on "zespół" składników materialnych i niematerialnych o cechach "zorganizowania" oraz "przeznaczenia do prowadzenia działalności gospodarczej". Potwierdza to art. 55 (2) k.c., zgodnie z którym "czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych".

Co wynika z powyższych regulacji za "przedsiębiorstwo" nie można uznać każdego-przypadkowego - zbioru składników majątkowych należących do podatnika. Konieczne jest aby składniki te pozostawały we wzajemnych interakcjach, w taki sposób, aby traktować je jako powiązany funkcjonalnie zespół, służący wykonywaniu (przeznaczony do prowadzenia) określanej działalności jako przedsiębiorstwo.

Innymi słowy, aby można było mówić o tym, czy dany zespół składników niematerialnych i materialnych może stanowić "przedsiębiorstwo" istotne jest ustalenie, czy zbywany majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. W szczególności istotne jest, aby taki zespół składników dla Nabywcy stanowił o możliwości kontynuowania prowadzonej przez Zbywcę działalności gospodarczej.

Na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług okolicznością determinującą możliwość wyłączenia na mocy art. 6 pkt 1 ustawy o VAT określonego zespołu składników niematerialnych i materialnych jest takie ich zorganizowanie, aby zespół ten mógł służyć do prowadzenia działalności gospodarczej. Konsekwentnie, aby zespół składników majątkowych mógł być uznany za przedsiębiorstwo powinien on obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych. W istocie, aby przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie miały zastosowania do zbywanego majątku musi ono posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy.

W omawianym przypadku, Przedmiotem Transakcji będzie zespół składników niematerialnych i materialnych umożliwiających prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie najmu. Po nabyciu Przedmiotu Transakcji Nabywca będzie w stanie kontynuować działalność gospodarczą w podobny sposób jak obecnie robi to Zbywca.

Podkreślenia wymaga fakt, że w ramach Transakcji nie tylko zostaną przeniesione umowy najmu (przechodzące w praktyce z mocy prawa), ale również, o ile będzie to możliwe, ważny element z punktu widzenia prowadzonej działalności jakim są umowy o świadczenie usług serwisowych oraz umowy z dostawcami mediów. Składniki te wskazują na duży element ciągłości prowadzonej działalności, także po zbyciu.

Dodatkowo, w ramach Przedmiotu Transakcji na Nabywcę zostaną przeniesione (poza pewnymi włączeniami wskazanymi w stanie faktycznym, które nie mają wpływu na zdolność prowadzenia przez Nabywcę działalności gospodarczej) wszystkie składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład majątku Zbywcy wymienione szczegółowo w opisie zdarzenia przyszłego, wystarczające w ocenie Zainteresowanych do kontynuacji prowadzenia działalności gospodarczej w niezmienionym zakresie, tj. czerpania dochodów z działalności gospodarczej polegającej na najmie powierzchni.

Podobne stanowisko zajął Naczelny Sąd Administracyjny (dalej: "NSA") w wyroku z dnia 20 kwietnia 2018 r. (sygn. akt I FSK 1113/16). Według NSA, transakcja sprzedaży galerii handlowej, w której prowadzona będzie taka sama działalność, jaką prowadził jej dotychczasowy właściciel, stanowi zbycie przedsiębiorstwa i nie jest objęta podatkiem VAT. W ocenie NSA, jeżeli w wyniku takiej transakcji nie zmienia się nazwa obiektu czy charakter stosunków prawnych z najemcami, zaś nabyte składniki majątkowe są wystarczające do samodzielnego funkcjonowania galerii oraz służą nabywcy do prowadzenia takiej samej działalności i w takim samym zakresie jak poprzedni właściciel, mamy wówczas do czynienia ze zbyciem przedsiębiorstwa, które jest wyłączone z przepisów ustawy VAT.

W ocenie Zainteresowanych, przytoczony wyrok wpisuje się w linię orzeczniczą Trybunału Sprawiedliwości UE, zgodnie z którą w celu ustalenia, czy konkretna transakcja dotyczy zbycia przedsiębiorstwa (bądź jego zorganizowanej części) kluczowe nie jest to, jakie składnik Mając na uwadze zakres przenoszonych składników materialnych i niematerialnych, w ocenie Zainteresowanych Przedmiotem Transakcji będzie niewątpliwie zespół aktywów niematerialnych i materialnych w rozumieniu art. 55 (1) k.c., który jest na tyle zorganizowany jako kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Oprócz Budynku i Infrastruktury wchodzących w skład Nieruchomości oraz praw i obowiązków z zawartych umów najmu, na Nabywcę przejdą również prawa i obowiązki wynikające z szeregu umów, w tym dostaw mediów i usług serwisowych. Wprawdzie nie można wykluczyć, że z uwagi na brak zgody określonych dostawców usług, w praktyce przeniesienie praw z umów z tymi dostawcami okaże się niemożliwe (niezależnie od intencji i woli Stron). Jeśli dojdzie do takich sytuacji, w ocenie Stron nie zmienią one charakteru transakcji i nie wpłyną na zdolność przenoszonych składników materialnych i niematerialnych do wykonywania funkcji, dla których są przeznaczone (tj. świadczenia przy ich użyciu umów najmu) - o czym dodatkowo świadczy fakt, że wykonywanie usług najmu nie zostanie ani zawieszone ani wstrzymane.

Przenoszone składniki materialne i niematerialne tj. Budynek wraz z Gruntem, Infrastrukturą i wyposażeniem oraz umowami najmu determinują prowadzoną przez Zbywcę działalność gospodarczą przy użyciu Przedmiotu Transakcji i z tego powodu będą przejęte przez Nabywcę. Tym samym, na skutek dokonania Planowanej Transakcji, zostanie zapewniona ciągłość (kontynuacja) prowadzenia działalności (stanowiąca w ocenie Zainteresowanych przedsiębiorstwo), polegającej na wynajmie powierzchni biurowych, handlowych, oraz miejsc parkingowych, zaś podstawą prowadzenia tej działalności będą składniki majątkowe materialne i niematerialne stanowiące Przedmiot Transakcji.

Dla prawidłowego funkcjonowania Przedmiotu Transakcji nie jest wymagane, aby na Nabywcę przeszły prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących finansowania Zbywcy m.in. zobowiązania z tytułu kredytu udzielonego przez bank. Intencją Zbywcy (i oczekiwaniem banku) jest spłata kredytu ze środków uzyskanych w ramach Transakcji (w praktyce spłata kredytu odbywać się będzie w ramach rozliczenia ceny - wynika to z wymogów banku, który oczekując zabezpieczenia swojej pozycji wymaga, aby odpowiednie kwoty ceny zostały przez Zbywcę bezpośrednio alokowane na spłatę kredytu).

W opinii Zainteresowanych, w wyniku Transakcji będącej przedmiotem złożonego wniosku Nabywca obejmie zespół składników majątkowych, który pozwoli mu na prowadzenie działalności gospodarczej w sposób samodzielny. Oznacza to, iż w konsekwencji Przedmiot Transakcji będzie stanowił zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych posiadający faktyczną zdolność do niezależnego działania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Świadczy o tym również fakt, iż intencją stron Transakcji (która będzie wyrażona również w umowie sprzedaży) jest przeniesienie w pełni funkcjonującego organizmu gospodarczego (nie zaś jego poszczególnych składników), tak by Nabywca bez przeszkód kontynuował prowadzoną przez Zbywcę działalność. O przeniesieniu przedsiębiorstwa w ramach Transakcji świadczy również fakt, iż po uregulowaniu swoich zobowiązań wynikających z Transakcji Zbywca nie planuje kontynuowania prowadzonej obecnie działalności gospodarczej.

Zdaniem Zainteresowanych, na kwalifikację zbywanego zespołu składników niematerialnych i materialnych jako przedsiębiorstwa w rozumieniu VAT nie powinien wpływać fakt, iż w ramach planowanej Transakcji nie zostaną przeniesione na Nabywcę te składniki majątku Zbywcy, które nie stanowią składników majątkowych niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem Przedmiotu Transakcji lub te, które ze względu na swoją naturę i wymogi prawne nie mogą wejść w skład zbywanego Przedsiębiorstwa. Wyłączenie z Przedmiotu Transakcji składników niezwiązanych z Nieruchomością lub też zbędnych z perspektywy Nabywcy dla kontynuowania działalności prowadzonej przez Zbywcę nie ma żadnego wpływu na klasyfikację Przedmiotu Transakcji jako przedsiębiorstwa. Nadal bowiem zespół składników materialnych i niematerialnych będących Przedmiotem Transakcji stanowić będzie zorganizowany zespół składników zdolny do kontynuowania przez Nabywcę działalności gospodarczej. Należy podkreślić, iż wspomniane składniki majątkowe nie będą stanowić kluczowego elementu przedsiębiorstwa służącego do prowadzenia działalności gospodarczej. Brak przeniesienia ww. elementów podyktowany jest wyłącznie względami prawnymi/ umownymi (jak w przypadku zobowiązań związanych z rozliczeniami publicznoprawnymi) oraz wolą biznesową stron lub ułatwieniem przeprowadzenia Transakcji (jak w przypadku części rachunków bankowych, praw i obowiązków wynikających z umowy ubezpieczenia Nieruchomości, tajemnic przedsiębiorstwa i know-how Zbywcy poza wskazanymi wyżej oraz obowiązków i zobowiązań z tytułu kredytu udzielonego przez bank).

Należy zaznaczyć, iż art. 55 (2) k.c. jednoznacznie dopuszcza możliwość dokonywania wyłączenia składników z transakcji mającej za przedmiot przedsiębiorstwo. Z przepisu tego wynika, że istnieje prawna możliwość wyłączenia w ramach konkretnej czynności prawnej określonych składników wchodzących w skład przedsiębiorstwa, bez naruszania jego statusu co jest przypadkiem w analizowanej sprawie.

W ocenie Zainteresowanych, na moment sprzedaży składniki majątkowe, które będą stanowić Przedmiot Transakcji mogą samodzielnie funkcjonować jako przedsiębiorstwo, ponieważ stanowią całość majątku Spółki istotnie i funkcjonalnie związanego z działalnością w zakresie najmu komercyjnego. Zatem zespół składników, który służy Zbywcy w prowadzeniu działalności polegającej na najmie komercyjnym należy uznać za przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów o VAT. Nie zmienia tego fakt, że po stronie Zbywcy pozostaje część składników, które stanowią obudowę korporacyjną działalności, jak również to czy ostatecznie wszystkie umowy serwisowe / o media Zbywcy zostaną przejęte przez Nabywcę.

Zdaniem zainteresowanych Przedmiot Transakcji stanowi pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym całość przedsiębiorstwa Zbywcy, a nie jedynie jego wyodrębnioną część. Niemniej skutki prawnopodatkowe są takie same niezależnie od tego, czy Przedmiot Transakcji należałoby zakwalifikować jako przedsiębiorstwo, czy też jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Mając powyższe na uwadze, zdaniem Zainteresowanych zespół składników niematerialnych i materialnych wchodzących w skład Przedmiotu Transakcji będzie stanowił przedsiębiorstwo w świetle przepisów ustawy o VAT oraz zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT planowana Transakcja nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Stanowisko Zainteresowanych w zakresie uznania składników niematerialnych i materialnych zdolnych do prowadzenia działalności gospodarczej jako przedsiębiorstwo znajduje potwierdzenie w wydawanych przez organy podatkowe indywidualnych interpretacjach prawa podatkowego, np. w:

interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 9 lutego 2017 r. (sygn. 1462-IPPP1.4512.946.2016.2.MK),

interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 10 stycznia 2017 r. (sygn. 1462-IPPP3.4512.949.2016.1.RM),

interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 19 września 2016 r. (sygn. IPPP2/4512-544/16-2/AM

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tekst jedn.: Dz. U. z 2017 r. poz. 1221 z późn. zm.), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez dostawę towarów - w myśl art. 7 ust. 1 ustawy - rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (...).

W świetle art. 2 pkt 6 ustawy - przez towary należy rozumieć rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 - co wynika z art. 8 ust. 1 ustawy - rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (...).

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu stosowania przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Są tutaj wskazane te czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszcząc się w zakresie odpłatnej dostawy towarów, czy też odpłatnego świadczenia usług. Z uwagi jednakże na stosowne wyłączenie, czynności te - chociaż można je zakwalifikować jako odpłatną dostawę towarów, czy też odpłatne świadczenie usług - nie podlegają opodatkowaniu.

Jak stanowi art. 6 pkt 1 ustawy - przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Wyłączenie stosowania ustawy o podatku od towarów i usług przewidziane w przepisie art. 6 pkt 1 ustawy obejmuje więc te czynności zrównane z pojęciem dostawy towarów, których przedmiotem jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa.

Zaznaczyć należy, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz przepisy wykonawcze do niej nie definiują pojęcia "przedsiębiorstwo", należy więc odwołać się odpowiednio do przepisów ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (tekst jedn.: Dz. U. z 2018 r. poz. 1025, z późn. zm.).

Zgodnie z art. 55¹ Kodeksu cywilnego, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

Ustawodawca w ww. przepisie wskazał, jakiego rodzaju elementy wchodzą w skład kompleksu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, czyli przedsiębiorstwa, które może być przedmiotem czynności prawnej. Nie wszystkie jednak elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa są na tyle istotne, by bez ich zbycia nie można było mówić o zbyciu przedsiębiorstwa. O tym, jakie konkretne składniki muszą być przeniesione na nabywcę, aby można było uznać, że nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują okoliczności faktyczne, których nie można określić apriorycznie.

Zgodnie z art. 552 Kodeksu cywilnego - czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Jak wcześniej wskazano, o tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik jest obowiązany do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami tak, żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej. Aby zatem, w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników mógł zostać zakwalifikowany jako przedsiębiorstwo, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej - musi się ona odznaczać pełną odrębnością, niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Transakcja mająca za przedmiot zbycie przedsiębiorstwa ma miejsce jedynie wówczas, gdy wymienione w art. 55¹ Kodeksu cywilnego elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym), zostaną przekazane nabywcy. Należy podkreślić, że na gruncie przytaczanego przepisu, istnieje możliwość umownego wyłączenia pewnych elementów z transakcji zbycia przedsiębiorstwa, ale tylko wówczas, gdy elementy te nie mają istotnego znaczenia dla funkcjonowania przedsiębiorstwa. W przeciwnym wypadku, danej transakcji nie można uznać za zbycie przedsiębiorstwa.

Należy zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w art. 55¹ k.c. określenie "w szczególności" wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej, brak któregoś z tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa. O tym, jakie konkretnie składniki muszą być przeniesione na nabywcę, aby można było uznać, że nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują okoliczności faktyczne, których nie można określić apriorycznie.

Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes (C-497/01), stwierdził, że: "(...) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów". Z orzeczenia tego wynika ponadto, że - w świetle tej normy dyrektywy - nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.

Przedmiotem planowanej transakcji będzie sprzedaż zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w szczególności obejmującego następujące elementy prawo do użytkowania wieczystego Gruntu (dwie działki) prawo własności zlokalizowanego na Gruncie Budynku P. z usługami oraz parkingiem wielopoziomowym wraz z przynależną infrastrukturą w postaci budowli, obejmującą w szczególności drogę wewnętrzną, system parkingowy, szlabany, przyłącza kanalizacji, sieci elektrycznej i oświetlenia, sieci ciepłowniczej, wpusty deszczowe i instalacje odwodnienia. Budynek został oddany do użytkowania w 2018 r. Zbywca jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Zbywca zawarł umowy, na podstawie których wynajmuje powierzchnię biurową i handlową Budynku.

Przedmiotem transakcji będą:

* prawo własności innych składników majątkowych związanych z Budynkiem wchodzących w skład Przedsiębiorstwa, lecz niestanowiących wyodrębnionych części Budynku w rozumieniu cywilnoprawnym,

* prawa i obowiązki wynikające z zawartych przez Spółkę umów najmu związanych z funkcjonowaniem nieruchomości (w tym przeniesionych na mocy art. 678 § 1 Kodeksu cywilnego), w tym praw i obowiązków z umów najmu, na podstawie których nie zostały i nie zostaną jeszcze najemcom przekazane wynajmowane powierzchnie (do dnia transakcji);

* prawa wynikające z gwarancji na zabezpieczenie płatności czynszu najmu i innych ewentualnych zobowiązań wynikających z umów najmu,

* prawa wynikające z gwarancji należytego wykonania przez wykonawców (w szczególności przez generalnego wykonawcę) prac związanych z budową Budynku i robotami budowlanymi związanymi z przedmiotem transakcji,

* prawa autorskie na wskazanych w dotyczących ich umowach polach eksploatacji, w tym prawa autorskie do projektu Budynku, projektu lobby w Budynku, projektami prac aranżacyjnych i adaptacyjnych (fit-out);

* środki pieniężne zgromadzone na rachunkach bankowych w wysokości nieprzekraczającej uzgodnionej umownie kwoty;

* prawa do nieuregulowanych należności wynikających z zawartych umów najmu wynikających z faktur wystawionych w odniesieniu do okresu ustalonego przez Zainteresowanych w umowie sprzedaży, który będzie uzależniony od tego, w której części miesiąca zostanie zakończona Transakcja (Zainteresowani ustalą umownie maksymalny okres przeterminowania nieuregulowanych należności);

* dokumentacja prawna posiadana przez Zbywcę lub doradców Zbywcy, księgowych lub zarządców nieruchomości dotyczącej przedsiębiorstwa w zakresie ustalonym przez Strony: (i) oryginały podpisanych umów najmu wraz z towarzyszącą im dokumentacją, (ii) korespondencja pisemna z najemcami, (iii) kopie dokumentacji księgowej i finansowej dotyczących kosztów utrzymania nieruchomości oraz rozliczenia opłat serwisowych przez najemców w zakresie uzgodnionym umownie przez Zainteresowanych, (iv) dokumentacja techniczna dotycząca przedmiotu transakcji, w tym projekty, projekty wykonawcze, dokumentacja budowlana, rysunki oraz opisy budowy, oryginały podpisanych decyzji administracyjnych dotyczących nieruchomości lub procesu budowlanego, kopia korespondencji z władzami publicznymi, instrukcje dotyczące urządzeń w Budynku, instrukcje BHP oraz dotyczące systemu ochrony przeciwpożarowej, książka obiektu budowlanego, kody źródłowe do oprogramowania, karty dostępu, kody do systemu BMS oraz świadectwo charakterystyki energetycznej;

* prawa do materiałów wynikających z umów marketingowych, a w szczególności do; produktów reklamowych (broszury, film, fotografie), aplikacji na system Android oraz iOS, aplikacji spacer 3D, animacji multimedialnej, wizualizacji, logo P., zdjęcia, prawa do domen internetowych;

* w uzgodnionym przez strony transakcji zakresie Nabywcy zostaną również udostępnione wybrane wydruki (lub za zgodą Nabywcy dane elektroniczne) z ksiąg rachunkowych i podatkowych oraz kopie dokumentów podatkowych związanych z funkcjonowaniem przedsiębiorstwa;

* udokumentowane informacje handlowe, które zostały udostępnione Nabywcy, a które odnoszą się do funkcjonowania przedsiębiorstwa, w tym tajemnice, know-how Zbywcy związany z przedmiotem transakcji, w zakresie wynikającym z przekazywanych i udostępnianych dokumentów oraz dokumenty związane z zasadami ustalania cen i wynajmu Budynku;

* zobowiązania Zbywcy wynikające z umowy m.in. z obowiązku rozliczeń z najemcami, w tym w zakresie prac adaptacyjnych i aranżacyjnych, wydanie powierzchni najemcom czy podwyższonego standardu Budynku, zwrotu gwarancji na zabezpieczenie płatności czynszu najmu i innych zobowiązań oraz depozytów zwrotnych najemców;

* prawa i obowiązki wynikające z umowy o prowadzenie rachunków bankowych związanych z przedsiębiorstwem, m.in. rachunki bankowe w walucie polskiej oraz w walucie euro wskazane jako właściwe do zapłaty należności z tytułu najmu oraz prowadzone dla wpłaconych przez najemców depozytów i kaucji;

* prawa i obowiązki wynikające z umów na obsługę serwisową związaną z funkcjonowaniem przedmiotu transakcji (m.in. usług ochrony, utrzymania technicznego, sprzątania, usług telekomunikacyjnych itp.), a także z umów z dostawcami mediów m.in. w zakresie dostawy energii elektrycznej, dostawy ciepła, dostawy wody, odbioru ścieków, itp., jak również prawa i obowiązki ze służebności związanych z funkcjonowaniem nieruchomości (w takim zakresie w jakim będą one możliwe do przeniesienia od strony prawnej, czy też uzgodnień umownych z dostawcami usług);

* prawa i obowiązki z umowy zawartej dnia 20 lutego 2018 między Zbywcą a firmą C. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością;

* prawa i obowiązki z porozumienia zawartego pomiędzy Zbywcą, a P. O. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (właścicielem P.I) dotyczącego podziału dochodu z miejsc parkingowych przeznaczonych do krótkoterminowego postoju (np. przez kurierów);

* przysługujące P. oraz prawnie możliwe do przeniesienia w ramach transakcji prawa i licencje, w tym do oprogramowania wykorzystywanego do obsługi nieruchomości;

* prawa autorskie i prawo ochronne na zastrzeżone znaki towarowe P. zarejestrowane w Urzędzie Patentowym Rzeczpospolitej Polskiej pod numerami....;

* prawa do domen internetowych w szczególności:.....

Jednocześnie w ramach przedmiotu transakcji na Nabywcę nie zostaną przeniesione te składniki majątku Spółki, które nie stanowią niezbędnych składników majątkowych do prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem przedmiotu transakcji lub ze względu na swoją naturę i wymogi prawne nie mogą wejść w skład zbywanego Przedsiębiorstwa, w tym w szczególności:

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą kwestii, czy opisany przez Wnioskodawcę zespół składników majątkowych i niemajątkowych, które Wnioskodawca planuje zbyć na rzecz podmiotu zewnętrznego, stanowi przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, a w konsekwencji zbycie nie będzie objęte opodatkowaniem podatkiem od towarów i usług na podstawie ww. przepisu.

W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji sprzedaży. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym majątku zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności.

W opisanej sprawie Wnioskodawca zaznaczył, że składniki, które nie są przenoszone w ramach transakcji, nie są bezpośrednio związane z istotą prowadzonej przez Zbywcę działalności, tj. najmem komercyjnym. Niewłączenie ich do przedmiotu transakcji nie uniemożliwi Nabywcy kontynuowania działalności w zakresie najmu komercyjnego na podobnych zasadach jak Zbywca przed Transakcją. Składniki majątku wyłączone z przedmiotu transakcji utracą w dniu transakcji jakikolwiek związek z przedmiotem transakcji. Wyłączenie z przedmiotu transakcji ww. elementów nie wpłynie na zdolność Nabywcy do kontynowania działalności w zakresie najmu komercyjnego, czy też zdolność funkcjonowania sprzedawanego zespołu składników w ramach przedsiębiorstwa Nabywcy.

W ramach prowadzonej działalności Spółka jest w stanie przyporządkować do przedmiotu transakcji związane z nim przychody i koszty oraz aktywa i pasywa, (choć Spółka nie tworzy osobnego bilansu w tym zakresie). Na podstawie prowadzonej ewidencji możliwe jest także wyodrębnienie należności i zobowiązań związanych z zespołem składników majątkowych wchodzących w skład przedmiotu transakcji. Na podstawie prowadzonej przez Zbywcę ewidencji księgowej możliwe jest także przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zespołu składników niematerialnych i materialnych wchodzących w skład przedmiotu transakcji oraz na podstawie takiego wyodrębnienia, Spółka sporządza budżet kosztów i wydatków administracyjnych związanych z Nieruchomością, który podlega rocznemu rozliczeniu.

Składniki materialne i niematerialne stanowiące Przedmiot transakcji nie są wewnętrznie ani funkcjonalnie wyodrębnione w żaden sformalizowany sposób inaczej niż poprzez fakt, że służą one w całości funkcji (działalności gospodarczej) komercyjnego najmu nieruchomości biurowej. Składniki te są ze sobą powiązane pod względem organizacyjnym i umożliwiają kontynuowanie przez Nabywcę działalności Zbywcy polegającej na najmie komercyjnym. Ponadto, Zbywca pragnie podkreślić, że działalność Spółki ma charakter działalności spółki specjalnego przeznaczenia, która została powołana w celu realizacji określonych zadań inwestycyjnych m.in. w zakresie wybudowania, wynajęcia i zbycia powierzchni biurowo-usługowych, co powoduje, iż przenoszony na Nabywcę majątek stanowi istotną część aktywów Zbywcy. Po uregulowaniu swoich zobowiązań wynikających z transakcji Zbywca nie planuje kontynuowania prowadzonej obecnie działalności gospodarczej, w związku z czym nie jest wykluczone, że Zbywca zostanie następnie zlikwidowany.

Zaznaczyć należy, że jak wynika z powołanego wyżej art. 552 Kodeksu cywilnego, strony (poza wyłączeniami wynikającymi z przepisów szczególnych) mają pozostawioną swobodę co do tego, jakie elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa objąć przedmiotem czynności prawnej, z tym że swoboda w wyłączeniu poszczególnych składników nie może iść tak daleko, aby zakres wyłączeń przekreślił istotę przedsiębiorstwa (art. 551 Kodeksu cywilnego). Dlatego też zbycie przedsiębiorstwa powinno obejmować co najmniej te składniki, które determinują funkcje spełniane przez przedsiębiorstwa.

Wnioskodawca jednoznacznie wskazał, że wyłączenie z przedmiotu transakcji ww. elementów nie wpłynie na zdolność Nabywcy do kontynowania działalności w zakresie najmu komercyjnego, czy też zdolność funkcjonowania sprzedawanego zespołu składników w ramach przedsiębiorstwa Nabywcy, a Nabywca - po transakcji - w oparciu o te właśnie składniki, które będą przedmiotem transakcji zamierza prowadzić działalność związaną z najmem komercyjnym.

Kwestia przejścia na Nabywcę bądź pozostania u Zbywcy niektórych składników (takich jak: rachunki bankowe niezbędne do rozliczenia ceny oraz funkcjonowania Spółki, obowiązki i zobowiązania z tytułu kredytu, którego spłata nastąpi w ramach rozliczenia ceny sprzedaży, zobowiązania i należności podatkowe oraz inne elementy niezwiązane z prowadzeniem działalności w zakresie najmu komercyjnego itp.) nie powinna mieć decydującego wpływu na ustalenie, czy mamy do czynienia ze zbyciem przedsiębiorstwa. Ważne jest, aby zbywane przedsiębiorstwo było zespołem składników na tyle spójnym i wydzielonym finansowo i organizacyjnie, aby mogło samodzielnie wykonywać zadania gospodarcze, jako niezależne przedsiębiorstwo.

W przedstawionym zdarzeniu przyszłym Nabywca nabędzie od Sprzedawcy ww. składniki materialne i niematerialne związane z funkcjonowaniem przedsiębiorstwa w zakresie najmu komercyjnego. W oparciu o te elementy Zbywca wykonuje obecnie swoją działalność gospodarczą. Ponadto w rezultacie zawarcia przedmiotowej umowy Nabywca będzie kontynuatorem działalności gospodarczej prowadzonej przez Wnioskodawcę, co także wskazuje, że przedmiotem ww. umowy jest przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego. Jednocześnie, Wnioskodawca nie będzie prowadzić działalności gospodarczej w obecnym kształcie.

Z powołanych na wstępie przepisów wynika, że jeżeli zostaną spełnione warunki określone w art. 551 k.c., dotyczące definicji przedsiębiorstwa, to zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy, zbycie przedsiębiorstwa, będzie czynnością, która jest wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Odnosząc przywołane powyżej przepisy prawa do przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego i stanowiska Wnioskodawcy w kontekście zadanego pytania stwierdzić należy, w analizowanej sprawie sprzedaż zespołu składników majątkowych i niemajątkowych przedstawionych w opisie sprawy, stanowiących przedsiębiorstwo, w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, będzie wyłączona spod działania ustawy o podatku od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1.

Tym samym, stanowisko Wnioskodawcy jest prawidłowe.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność. Ponadto podkreślić należy, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan faktyczny, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Zgodnie z art. 14na Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie,....., w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. z 2018 r. poz. 1302) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę do sądu administracyjnego wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.