Kiedy warunek udziału w postępowaniu należy uznać za określony w sposób nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia oraz uniemożliwiający ocenę zdolności wykonawcy do należytego wykonania zamówienia?

Czy zapis zawarty przez zamawiającego w SWZ w zakresie spełniania warunków udziału w postępowaniu, tj.: "zamawiający wskazał, że uzna warunek za spełniony, jeżeli wykonawca wykaże, że nie wcześniej niż w okresie ostatnich pięciu lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia tej działalności jest krótszy – w tym okresie, wykonał należycie co najmniej dwie roboty polegające na termomodernizacji budynku o wartości minimum 300 000,00 zł brutto każda." powoduje naruszenie art. 112 p.z.p. poprzez określenie warunków udziału w postępowaniu w sposób nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia oraz uniemożliwiający ocenę zdolności wykonawcy do należytego wykonania zamówienia?

Taki zarzut postawił Urząd Marszałkowski podczas kontroli, twierdząc, że "tak postawiony warunek jest nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia oraz może powodować uniemożliwienie oceny zdolności do należytego wykonania zamówienia biorąc pod uwagę, że określenie termomodernizacja jest pojęciem szerokim. Termomodernizacja może być np. wymiana termostatów grzejnikowych, izolacja rur, wymiana okien itp., co oznacza, że termomodernizacja to wszelkie przedsięwzięcie, w wyniku którego ma dojść do zmniejszenia zapotrzebowania budynku na energię cieplną". Opisane naruszenie skutkuje zmniejszeniem kwoty pomocy na etapie oceny wniosku o płatność o wskaźnik procentowy w wysokości 10% w przypadku naruszenia przepisów zamówień publicznych".

Dodać należy, iż zamawiający przed ogłoszeniem przedmiotowego postępowania dokonał szacowania wartości zamówienia, która wyniosła 402.599,63 zł netto, co daje kwotę 495.197,54 zł brutto, a wraz z możliwością udzielenia zamówień, o których mowa w art. 214 ust 1 pkt 7 i 8 p.z.p. na poziomie 50% stanowi wartości 603.899,45 zł netto, co w przypadku wartości brutto daje kwotę 742.796,32 zł.