Czy zawarty w umowach o unikaniu podwójnego opodatkowania zapis dotyczący odsetek odnosi się wyłącznie do pożyczek, czy również do innych form pozyskania kapitału, np. kredytów?

Czy zawarty w umowach o unikaniu podwójnego opodatkowania z Finlandią i Niemcami zapis z art. 11 dotyczący odsetek odnosi się wyłącznie do pożyczek, czy również do innych form pozyskania kapitału, w szczególności do kredytów?

W obu umowach użyto sformułowania "jakakolwiek pożyczka". W naszej opinii, zgodnie z wyrokiem WSA w Warszawie z dnia 9 września 2009 r. (III SA/Wa 310/09), należy przez to rozumieć instrument prawny, na podstawie którego jeden podmiot odpłatnie (w zamian za odsetki) udostępnia drugiemu kapitał z obowiązkiem jego zwrotu. Przywołana interpretacja nie odnosi się wprost to opisanej sytuacji, ale do definicji pojęcie pożyczki na potrzeby ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Przy takiej konstrukcji zapisu oraz w oparciu o powyższą interpretację uważamy, iż formą pożyczki jest również kredyt, mimo że instrumenty te zostały uregulowane w odrębnych aktach prawnych.