Czy zamawiający może odstąpić od naliczania kar umownych za zwłokę w dostawie testów powstałą podczas realizacji umowy dostawy w okresie pandemii?

Czy zamawiający może odstąpić od naliczania kar umownych za zwłokę w dostawie testów powstałą podczas realizacji umowy dostawy w okresie pandemii?

Podaje się, że umowa została zawarta w kwietniu br. (9.04), a jej realizacja miała odbyć się do 9.06 br. (tj. tylko 2 miesiące), niestety dostawa została zrealizowana dopiero pod koniec lipca, a więc po upływie terminu dostawy wskazanego w umowie i obowiązywania samej umowy. Zmiana terminu dostawy w umowie nie została literalnie przewidziana. Umowa zawiera jednak zapisy: "Zamawiający może w każdym czasie odstąpić od żądania zapłaty przez wykonawcę kary umownej". Ponadto w umowie i ogłoszeniu o zamówienie zapisano: "Poza zmianami umowy dopuszczonymi w art. 144 ust. 1 p.z.p. dopuszcza się możliwość zmian postanowień zawartej umowy, w tym poszczególnych zamówień, gdy konieczność zmiany spowodowana jest okolicznościami poza kontrolą stron, których działając z należytą starannością strony nie mogły przewidzieć w chwili zawierania umowy. Dotyczy to w szczególności takich okoliczności jak zagrożenie epidemiologiczne, zamieszki, akty terroru, zamknięcie granic, rządowe ograniczenia międzynarodowego transportu, utrudnienia na lotniskach i granicach, tj. okoliczności o charakterze tzw. siły wyższej. W czasie trwania siły wyższej wykonawca odpowiada za wykonywanie umowy na zasadach ogólnych kodeksu cywilnego. Wykonawca dołoży wszelkich starań, aby pomimo istnienia siły wyższej zapewnić ciągłość dostaw wszystkich produktów na bieżąco i zgodnie ze składanymi zamówieniami oraz zobowiązuje się informować zamawiającego niezwłocznie i na bieżąco o wszelkich trudnościach związanych z dostarczeniem zamówionych przez niego produktów." W umowie wskazano, że naliczenie kar nastąpi za zwłokę w dostawie, wynikającą z przyczyn leżących po stronie wykonawcy. Dostawa dopiero w lipcu wynikała, wg wykonawcy z powodów pandemii COVID-19.

Czy opierając się na tych zapisach można odstąpić od naliczania kar umownych za zwłokę w dostawie?