Czy w sytuacji, gdy w wyniku niewykonania przez wykonawcę umowy, zamawiający od niej odstąpił i w związku z tym poniósł określoną szkodę oraz naliczył kary umowne z tytułu odstąpienia, możliwe jest potrącenia wierzytelności z tytułu szkody z wierzytelności wykonawcy?

Czy w sytuacji, gdy w wyniku niewykonania przez wykonawcę umowy, zamawiający od niej odstąpił i w związku z tym poniósł określoną szkodę oraz naliczył kary umowne z tytułu odstąpienia, możliwe jest potrącenia wierzytelności z tytułu szkody (nie kary) z wierzytelności wykonawcy (np. zabezpieczenia umowy)? Zmawiający odstąpił od umowy z winy wykonawcy, który opóźniał się w realizacji umowy. Zgodnie z umową naliczył z tego tytułu karę umowną. Jednocześnie na skutek niewykonania przez wykonawcę umowy, po stronie zamawiającego doszło do wyrządzenia szkody. W art. 15r¹ ust. 1 ustawy o szczególnych rozwiązaniach związanych z zapobieganiem, przeciwdziałaniem i zwalczaniem COVID-19, innych chorób zakaźnych oraz wywołanych nimi sytuacji kryzysowych ustawodawca zawarł zakaz potrącania zastrzeżonej kary umownej, nie wskazując na zakaz potrącania innych wierzytelności należnych zamawiającemu. Wydaje się więc, że zamawiający może potrącić wierzytelność z tytułu szkody z wierzytelności wykonawcy (w tym zabezpieczenia umowy) oraz dochodzić w odrębnym postępowaniu kary umownej.