Czy starosta powiatu może wydać pozwolenie na budowę dla inwestycji, której inwestorem jest ten sam powiat?

Czy starosta powiatu może wydać pozwolenie na budowę dla inwestycji, której inwestorem jest ten sam powiat?

W orzecznictwie prezentowane są rozbieżne stanowiska, opowiadające się z jednej strony za istnieniem podstaw do wyłączenia starosty od załatwienia sprawy, a z drugiej strony wyjaśniających brak istnienia podstaw do wyłączenia starosty. W ocenia autora pytania należy rozważyć, czy wydanie pozwolenia na budowę dotyczy interesów majątkowych powiatu, a co się z tym wiąże czy jej wydanie będzie rozumiane jako przysporzenie majątkowe po stronie powiatu i czy w związku z tym starosta może niejako sam sobie wydać decyzję w sprawie. Istnieje bowiem problem obiektywizmu i bezstronności w prowadzeniu postępowania administracyjnego w sprawie a działaniem niejako na rzecz i dla dobra powiatu, na czele której stoi dany organ (zarzut stronniczości). Niezależnie od powyższego obiektywnie należy przecież przyjąć, iż wartość nieruchomości, w stosunku do których wydana została decyzja o pozwoleniu na budowę jest zdecydowanie wyższa niż sprzedawanej bez przedmiotowej decyzji. Brak jest jednak wyraźnego przepisu nakazującego wyłączenie organu w sytuacjach opisanych powyżej, co sugerowałoby brak istnienia podstaw do wyłączenia organu. W kwestii wyłączenia organu na tle stosowania ustawy pr. bud. wypowiedział się NSA w wyroku z dnia 20 kwietnia 2011 r., II OSK 702/10, który wyjaśnił, że w jego ocenie brak jest podstaw prawnych do wyprowadzenia obowiązku wyłączenia w sprawach, wynikających z przepisów pr. bud. organu samorządu terytorialnego w ramach wykładni, prowadzącej w następstwie do pozbawienia tego organu kompetencji. Jest jednak stanowisko przeciwne - w dniu 19 maja 2003 r. Naczelny Sąd Administracyjny w składzie 7 sędziów podjął uchwałę, OPS 1/03 - publ. ONSA 4/2003, poz. 115.

Czy z ostrożności procesowej starosta nie powinien powstrzymać się od podejmowania czynności w sprawie i wystąpić do wojewody w trybie art. 26 k.p.a.?