Skubiszak-Kalinowska Irena, Wycofanie lub zmiana oferty złożonej przez partnera prywatnego

Wycofanie lub zmiana oferty złożonej przez partnera prywatnego

Partnerzy prywatni posiadają uprawnienie do zmiany treści złożonych przez siebie ofert, a także ich wycofania, lecz mogą z niego skorzystać jedynie do momentu upływu terminu składania ofert, który został określony przez podmiot publiczny w SIWZ. Po upływie tego terminu dokonana zmiana czy cofnięcie oferty nie będą miały mocy wiążącej, co oznacza, że partner prywatny będzie związany ofertą złożoną w pierwotnej wersji wraz ze wszystkimi konsekwencjami płynącymi z tego tytułu. Zmiana lub cofnięcie oferty mogą zostać dokonane jedynie przez osobę upoważnioną do reprezentowania partnera prywatnego do złożenia oferty w postępowaniu. Jak wskazano w wyroku KIO z 12.04.2013 r. (KIO 721/13, KIO 745/13, LEX nr 1312658), z przepisu art. 84 p.z.p. wynika przede wszystkim uprawnienie partnera prywatnego do decydowania o losach złożonej przez siebie oferty, gdyż aż do upływu terminu składania ofert może ją dowolnie zmieniać lub nawet wycofać. Naruszeniem tego przepisu przez podmiot publiczny byłaby sytuacja, w której nie wziąłby on pod uwagę dokonanej zmiany, czy uniemożliwiłby partnerowi prywatnemu wycofanie złożonej oferty.

Oferta jest pojęciem ustawowym, zdefiniowanym w kodeksie cywilnym. Dlatego też należy ją interpretować zgodnie z postanowieniami kodeksu cywilnego, mając jednak na uwadze odrębności wynikające z brzmienia ustawy p.z.p. (art. 14 p.z.p.). Zgodnie z art. 66 § 1 k.c. oświadczenie drugiej stronie woli zawarcia umowy stanowi ofertę, jeżeli określa istotne postanowienia tej umowy. Tak więc jednostronne oświadczenie woli partnera co do przyszłej umowy o zamówienie publiczne stanowi cywilnoprawną ofertę.

Nowelizacją z 22.06.2016 r. uchylono art. 82 ust. 2 regulujący formę w jakiej składana jest oferta. Obecnie to art. 10a ust. 5 p.z.p. reguluje tę kwestię. Zgodnie z tym przepisem oferty, wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu oraz oświadczenia, w tym jednolity dokument, sporządza się, pod rygorem nieważności, w postaci elektronicznej i opatruje się kwalifikowanym podpisem elektronicznym (zob. szerzej Wiktorowska E. {w:} Skubiszak-Kalinowska I., Wiktorowska E., Prawo zamówień publicznych. Komentarz, LEX 2017, uwagi do art. 10a) (zmiana weszła w życie 7.10.2016 r. na podstawie art. 87 ustawy o usługach zaufania oraz identyfikacji elektronicznej).

Pamiętać jednak należy, że z art. 18 pkt 4 nowelizacji p.z.p. z 22.06.2016 r. (zmienionego ze skutkiem od 7.10.2016 r. przez art. 130 ustawy z 5.09.2016 r. o usługach zaufania oraz identyfikacji elektronicznej, Dz.U. poz. 1579) wynika, iż w postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego wszczętych i niezakończonych przed 18.04.2018 r., oferty i wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego składa się pod rygorem nieważności w formie pisemnej albo – za zgodą podmiotu publicznego – w postaci elektronicznej, podpisane odpowiednio własnoręcznym podpisem albo kwalifikowanym podpisem elektronicznym.

Partner prywatny może zdać sobie sprawę z tego, iż nie jest w stanie zrealizować zamówienia (wycofanie oferty) lub złożona przez niego oferta zawiera błędy (zmiana oferty).