Daszczuk Paweł, Łączenie spółki z o.o. ze spółką akcyjną przez zawiązanie spółki z o.o.

Łączenie spółki z o.o. ze spółką akcyjną przez zawiązanie spółki z o.o.

Procedura ma na celu wskazanie zasad łączenia się spółki z o.o. ze spółką akcyjną przez zawiązanie spółki z o.o.

W przypadku spółek kapitałowych łączyć się między sobą mogą zarówno spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, proste spółki akcyjne, jak i spółki akcyjne (połączenie jednorodne). Łączyć się również mogą spółki z ograniczoną odpowiedzialnością z prostymi spółkami akcyjnymi, jak i ze spółkami akcyjnymi (połączenie niejednorodne).

Nie jest dopuszczalne łączenie się spółki w likwidacji, która rozpoczęła podział majątku oraz spółki w upadłości. Może więc łączyć się spółka w postępowaniu likwidacyjnym między otwarciem likwidacji a podziałem majątku (A. Kidyba, Komentarz aktualizowany do art. 491 k.s.h., LEX/el.). Czynności związanych z połączeniem dokonywać będzie likwidator.

Połączenie spółki z o.o. ze spółką akcyjną może być dokonane:

1) przez przeniesienie całego majątku spółki przejmowanej na spółkę przejmującą z udziały albo akcje, które spółka przejmująca przyznaje wspólnikom albo akcjonariuszom spółki przejmowanej (łączenie się przez przejęcie) - inkorporacja;

2) przez zawiązanie spółki kapitałowej, na którą przechodzi majątek łączących się spółek z o.o. i akcyjnej za udziały albo akcje nowej spółki (łączenie się przez zawiązanie nowej spółki) - fuzja.

Procedura obejmuje łączenie się spółki z o.o. ze spółką akcyjną przez zawiązanie nowej spółki z o.o., na którą przechodzi majątek łączących się spółek. Wspólnicy i akcjonariusze łączących się spółek otrzymują udziały nowej spółki z o.o. stając się jej wspólnikami (łączenie się przez zawiązanie nowej spółki, fuzja). W wyniku połączenia obie łączące się spółki przestają istnieć, a powstaje nowa spółka z o.o.

W procesie łączenia się spółek wyróżnia się trzy zasadnicze fazy: fazę czynności przygotowawczych, fazę czynności właścicielskich oraz fazę rejestracji i ogłoszenia o dokonaniu połączenia (A. Witosz, Łączenie, podział i przekształcenia spółek handlowych, Warszawa 2013, s. 93–94).

Procedura połączenia rozpoczyna się od fazy czynności przygotowawczych, tj.: sporządzenia planu połączenia wraz z wymaganymi załącznikami (art. 498–499 k.s.h.), zgłoszenia planu do rejestru i ogłoszenia planu połączenia (art. 500 k.s.h.), przygotowania sprawozdania uzasadniającego połączenie (art. 501 k.s.h.), poddania planu weryfikacji biegłych (art. 502–503 k.s.h.), przedstawienia dokumentów połączeniowych i zawiadomienia wspólników (art. 504–505 k.s.h.) - A. Kidyba, Komentarz aktualizowany do art. 498 k.s.h., LEX/el.

Pierwszą czynnością jest pisemne uzgodnienie planu połączenia między łączącymi się spółkami z o.o. Plan połączenia to ustalenia przyjęte w wyniku rozmów prowadzonych przez zarządy łączących się spółek, a często także wynik ustaleń dokonywanych ze wspólnikami łączących się spółek. Można jednak sobie wyobrazić, że zarząd bez udziału wspólników sporządza i uzgadnia z innym zarządem plan połączenia, jednakże gdy nie będzie w tym zakresie współpracy ze wspólnikami, cała koncepcja może się okazać nie do zaakceptowania na etapie podejmowania uchwał (A. Kidyba, Komentarz aktualizowany do art. 498 k.s.h., LEX/el.).

Plan połączenia należy rozumieć raczej jako rodzaj porozumienia między uczestnikami, które stwierdza jedynie możliwość złożenia w przyszłości oświadczenia woli wywołującego określone w treści planu skutki prawne (tak A. Kidyba, Komentarz aktualizowany do art. 498 k.s.h., LEX/el.) Przyjmuje się, że plan połączenia nie jest czynnością prawną, ale czynnością faktyczną w zakresie prowadzenia spraw spółki (tak A. Kidyba, Komentarz aktualizowany do art. 498 k.s.h., LEX/el.).

Przepis art. 498 k.s.h. stanowi, że plan połączenia wymaga pisemnego uzgodnienia nie określając jednak skutków prawnych nie dochowania formy pisemnej. Nie mają tu zastosowania przepisy dotyczące formy czynności prawnych (art. 73–81 k.c.), jako że plan połączenia nie jest czynnością prawną. Niezachowanie formy pisemnej planu spowoduje jednak, że połączenie nie będzie mogło odnieść skutku.