Daszczuk Paweł, Łączenie przez przejęcie spółki z o.o. przez spółkę akcyjną

Łączenie przez przejęcie spółki z o.o. przez spółkę akcyjną

Procedura ma na celu wskazanie zasad łączenia przez przejęcie spółki z o.o. przez spółkę akcyjną

Spółki kapitałowe mogą się łączyć między sobą w dowolnych konfiguracjach. Łączyć się między sobą mogą zarówno spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, proste spółki akcyjne, jak i spółki akcyjne (połączenie jednorodne). Mogą się również łączyć między sobą spółki z ograniczoną odpowiedzialnością z prostymi spółkami akcyjnymi, jak i ze spółkami akcyjnymi (połączenie niejednorodne).

Przepisy kodeksu spółek handlowych wyłączają możliwość łączenia się spółki w upadłości oraz spółki w likwidacji, która rozpoczęła podział majątku. Oznacza to, że spółka może być łączona w postępowaniu likwidacyjnym, ale tylko między otwarciem likwidacji a podziałem majątku (A. Kidyba, Komentarz aktualizowany do art. 491 k.s.h., LEX/el.). W tej sytuacji to likwidator, a nie zarząd, dokonywać będzie czynności związanych z połączeniem.

Niniejsza procedura dotyczy łączenia się przez przejęcie spółki z o.o. przez spółkę akcyjną. Na spółkę przejmującą przechodzi majątek spółki przejmowanej. Jednocześnie wspólnicy spółki z o.o. otrzymują akcje spółki akcyjnej stając się jej akcjonariuszami (łączenie się przez przejęcie, inkorporacja). W wyniku inkorporacji przejmowana spółka z o.o. przestaje istnieć.

W procesie łączenia się spółek wyróżnia się trzy zasadnicze fazy: fazę czynności przygotowawczych, fazę czynności właścicielskich oraz fazę rejestracji i ogłoszenia o dokonaniu połączenia (A. Witosz, Łączenie, podział i przekształcenia…, s. 93–94).

Pierwszą fazą w procesie łączenia się spółek jest faza czynności przygotowawczych. W fazie czynności przygotowawczych wyróżniamy: sporządzenie planu połączenia wraz z wymaganymi załącznikami (art. 498–499 k.s.h.), zgłoszenie planu do rejestru i ogłoszenie planu połączenia (art. 500 k.s.h.), przygotowanie sprawozdania uzasadniającego połączenie (art. 501 k.s.h.), poddanie planu weryfikacji biegłych (art. 502–503 k.s.h.), przedstawienie dokumentów połączeniowych i zawiadomienie wspólników (art. 504-505 k.s.h.) - A. Kidyba, Komentarz aktualizowany do art. 498 k.s.h., LEX/el.

Etap czynności przygotowawczych rozpoczyna uzgodnienie w formie pisemnej planu połączenia między spółką przejmującą (spółka akcyjna) a spółką przejmowaną (spółka z o.o.). Plan połączenia jest wynikiem ustaleń prowadzonych przez zarządy łączących się spółek, a często także wynikiem ustaleń dokonywanych ze wspólnikami i akcjonariuszami łączących się spółek ze względu na to, że w wyniku połączenia spółek dochodzi do zmiany struktury właścicielskiej. Teoretycznie można sobie wyobrazić, że zarządy bez udziału wspólników i akcjonariuszy sporządzają i uzgadniają plan połączenia, jednakże gdy nie będzie w tym zakresie współpracy ze wspólnikami i akcjonariuszami, cała koncepcja może się okazać nie do zaakceptowania na etapie podejmowania uchwał (A. Kidyba, Komentarz aktualizowany do art. 498 k.s.h., LEX/el.).

Plan połączenia powinien być rozumiany raczej jako rodzaj porozumienia między uczestnikami, które stwierdzają jedynie możliwość złożenia w przyszłości oświadczenia woli wywołującego określone w treści planu skutki prawne (tak. A. Kidyba, Komentarz aktualizowany do art. 498 k.s.h., LEX/el.) Przyjmuje się, że plan połączenia nie jest czynnością prawną, ale czynnością faktyczną w zakresie prowadzenia spraw spółki (tak. A. Kidyba, Komentarz aktualizowany do art. 498 k.s.h., LEX/el.).

Przepis art. 498 k.s.h. stanowi, że plan połączenia wymaga pisemnego uzgodnienia nie przewidując jednocześnie skutków prawnych niedochowania formy pisemnej. Ze względu na to, że plan połączenia nie jest czynnością prawną, nie mają tu zastosowania przepisy dotyczące formy czynności prawnych (art. 73–81 k.c.). W związku z obowiązkiem zgłoszenia planu połączenia do sądu rejestrowego, niezachowanie formy pisemnej planu spowoduje, że połączenie nie będzie mogło odnieść skutku.