Wiktorowska Ewa, Badanie podmiotów należących do tej samej grupy kapitałowej

Badanie podmiotów należących do tej samej grupy kapitałowej

Zgodnie z art. 24 ust. 2 pkt 5 p.z.p. zamawiający ma obowiązek wykluczenia wykonawców, którzy należąc do tej samej grupy kapitałowej, w rozumieniu u.o.k.i.k, złożyli odrębne oferty lub wnioski o dopuszczenie do udziału w tym samym postępowaniu, chyba że wykażą, iż istniejące między nimi powiązania nie prowadzą do zachwiania uczciwej konkurencji pomiędzy wykonawcami w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Zgodnie z definicją zawartą w art. 4 pkt 14 u.o.k.i.k. grupę kapitałową tworzą wszyscy przedsiębiorcy, którzy są kontrolowani w sposób bezpośredni lub pośredni przez jednego przedsiębiorcę włącznie z tym przedsiębiorcą. Na temat przynależności do tej samej grupy kapitałowej jak i przesłanki wykluczenia wypowiedział się TSUE w wyroku z dnia 19 maja 2009 r. w sprawie Assitur (C-538/07). W wyroku tym Trybunał stwierdził, iż generalne pozbawienie powiązanych ze sobą przedsiębiorstw prawa do udziału w tym samym postępowaniu przetargowym jest niezgodne z prawem UE, prowadzi bowiem w konsekwencji do ograniczenia konkurencji na szczeblu wspólnotowym (pkt 28). Co istotne, w uzasadnieniu wskazano, że grupy kapitałowe mogą przybierać różne formy i obierać odmienne cele, a zatem nie można całkowicie wykluczyć, że przedsiębiorstwa zależne będą dysponowały pewną samodzielnością w prowadzeniu swej polityki handlowej i działalności gospodarczej i tym samym będą działać w sposób konkurencyjny. Oznacza to w praktyce, iż zamawiający każdorazowo powinien ocenić, czy istniejący pomiędzy podmiotami stosunek dominacji ma wpływ na treść ofert złożonych przez powiązanych wykonawców. Nie można stosować automatyzmu w ocenie takich wykonawców, gdyż narusza to zasadę proporcjonalności.

Na podstawie art. 26 ust. 2d p.z.p. wykonawca, wraz z wnioskiem lub ofertą, jest zobowiązany do złożenia listy podmiotów należących do tej samej grupy kapitałowej albo informacji o tym, że nie należy do grupy kapitałowej. Jeśli tego nie zrobi, zamawiający wzywa go do uzupełnienia listy podmiotów należących do tej samej grupy kapitałowej albo informacji, że nie należy do grupy kapitałowej.

W przypadku niezłożenia przez wykonawcę jednego ze wskazanych dokumentów, zamawiający na podstawie odpowiednio art. 26 ust. 3 p.z.p. wzywa wykonawcę do uzupełnienia braku. W przypadku wątpliwości, zamawiający może przed wezwaniem uzupełnienia poprosić o wyjaśnienia w niezbędnym zakresie art. 26 ust. 4 p.z.p.