ZP/443-06/07 - Wniesienia przedsiębiorstwa jako wkładu do spółki cywilnej - zagadnienia VAT.

Stan faktyczny przedstawiony we wniosku: Podatnik prowadzi działalność gospodarczą na własne imię i nazwisko. Jest on zarejestrowany, jako podatnik VAT. Zamierza wspólnie z żoną zawiązać Spółkę cywilną, do której wniesie na pokrycie udziałów swoje przedsiębiorstwo, jako aport rzeczowy (m.in. środki trwałe, inwestycję rozpoczętą, tj. budowę zakładu, towary, materiały, tajemnicę przedsiębiorstwa). Spółka cywilna będzie prowadzić działalność gospodarczą w zakresie takim, jak wnoszone aportem przedsiębiorstwo. Prowadząc budowę zakładu, kupując środki trwałe, maszyny, urządzenia, materiały do produkcji Podatnik korzystał z odliczenia podatku VAT, gdyż całość sprzedaży była opodatkowana.

Pytanie Podatnika jest następujące czy mąż będzie musiał dokonywać korekty podatku naliczonego od nakładów dokonywanych w trakcie prowadzonej przez niego samodzielnie działalności gospodarczej i czy od wnoszonego aportu będzie musiał zapłacić podatek VAT.

Stanowiska podatnika: Zdaniem Wnioskodawców, ponieważ przedmiotem aportu rzeczowego będzie przedsiębiorstwo, to czynność ta na mocy art. 6 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.) jest zwolniona od podatku VAT. Ponadto wnioskodawcy uważają, że mąż nie będzie musiał korygować podatku naliczonego, gdyż zgodnie z art. 93a § 1 i § 2 Ordynacji podatkowej spółka niemająca osobowości prawnej, a taką jest spółka cywilna, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziałów swoje przedsiębiorstwo, wstępuje we wszystkie, przewidziane przepisami prawa podatkowego, prawa i obowiązki przekształcanej osoby. Ma tu więc zastosowanie tzw. sukcesja podatkowa.

Interpretacja i ocena prawna stanowiska Wnioskodawcy: Zgodnie z przepisem art. 93a § 1 i § 2 pkt 2 Ustawy - Ordynacja podatkowa spółka niemająca osobowości prawnej (a taką jest spółka cywilna), do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziałów swoje przedsiębiorstwo wstępuje we wszystkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształcanej osoby. Zatem powołany przepis powoduje zachowanie ciągłości podatkowej.

Zgodnie natomiast z treścią art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 53, poz. 535 z późn. zm.) zwanej w dalszej treści ustawa o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans.

Ustawa o podatku od towarów i usług nie określa w treści swych postanowień definicji pojęcia "przedsiębiorstwo". Podmiotową definicje tego pojęcia zawiera art. 55¹ z dnia 23 kwietnia 1964 - Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.) zgodnie, z którym przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej wskazując na przykładowy (tj. niewyczerpujący) katalog składników tego przedsiębiorstwa.

Obejmuje ono w szczególności:

W myśl art. 55 (2) tej ustawy ustawodawca wprowadził zasadę, że czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko co wchodzi w skład tego przedsiębiorstwa, chyba, że co innego wynika z treści czynności albo z przepisów szczególnych.

Tak rozumiane przedsiębiorstwo nie jest towarem w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT. Ustawodawca nie zdefiniował również terminu "zbycie". W ocenie tut. Organu podatkowego zbycie obejmuje wszelkie czynności w ramach, których następuje przeniesienia praw do rozporządzenia przedmiotem tych czynności jak właściciel np. sprzedaż, zamianę, darowiznę jak również przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego czyli aportu.

Zgodnie z brzmieniem art. 86 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124. Realizacja prawa podatnika do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony może nastąpić wówczas, gdy dokonany zakup jest związany ze sprzedażą opodatkowaną. Jeżeli mężowi przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego z uwagi na związek ze sprzedażą opodatkowaną to należy uznać, że późniejsze przekazanie przedsiębiorstwa jako aportu nie pozbawia prawa odliczenia podatku naliczonego związanego z ich zakupem. Wniesienie aportem do spółki cywilnej składników przedsiębiorstwa, przy zakupie których odliczono podatek naliczony, nie rodzi obowiązku dokonania korekty podatku naliczonego, o który pomniejszony został podatek należny z tytułu zakupu tych składników w poprzednich okresach rozliczeniowych.

W świetle powyższych przepisów oraz wobec jednoznacznego wskazania przez wnioskodawców, iż przedmiotem czynności cywilnoprawnej jest przedsiębiorstwo to należy stwierdzić, że czynność ta na mocy art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług nie podlega jej regulacjom.

Natomiast zgodnie z art. 14 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają towary własnej produkcji, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy w przypadku zaprzestania przez podatnika, o którym mowa w art. 15, będącego osobą fizyczną wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu, obowiązanego, na podstawie art. 96 ust. 6 do zgłoszenia zaprzestania działalności naczelnikowi urzędu skarbowego. W przedmiotowej sprawie w związku z tym, że całe przedsiębiorstwo zostanie wniesione jako wkład do nowo powstałej spółki niemającej osobowości prawnej stan remanentu likwidacyjnego zbywcy będzie "zerowy".

Powyższa interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia.