ZN-PP/443-24/05 - Działalność na nazwisko obojga małżonków - przekształcenie w spółkę cywilną

Pytanie podatnika

W chwili obecnej prowadzę działalność gospodarczą w formie przedsiębiorstwa prowadzonego na obojga małżonków Zgodnie z ustawą z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej w obecnej formie firma może funkcjonować do końca 2005 r. Proszę o informację, w jaki sposób możemy dalej kontynuować naszą działalność gospodarczą - ze szczególnym uwzględnieniem przepisów o podatku od towarów i usług.

1. Czy w wypadku zawiązania spółki cywilnej, która może być traktowana jako działalność prowadzona przez wspólników - przedsiębiorców, moglibyśmy kontynuować naszą dotychczasową działalność z ciągłością rozliczenia podatku od towarów i usług (naliczonego i należnego).

2. Czy w wypadku wystąpienia nadwyżki podatku od nabyć nad podatkiem od dostaw w firmie małżeńskiej, nowopowstała spółka cywilna mogłaby uznać ją za nadwyżkę do odliczenia z poprzedniego okresu w swojej pierwszej deklaracji rozliczeniowej.

3. Jeżeli nie jest możliwe kontynuowanie dotychczasowej działalności w formie spółki cywilnej, proszę o wskazanie sposobu zgodnego z prawem postępowania nie skutkującego utratą prawa do kontynuacji rozliczenia podatku od towarów i usług.

Przedstawiając stan faktyczny podatnik informuje, że prowadzi przedsiębiorstwo na imię obojga małżonków. Na podstawie ustawy o swobodzie działalności gospodarczej w obecnej formie może prowadzić działalność do końca 2005 r., potem tego rodzaju podmioty będą z "urzędu" wykreślone z ewidencji działalności gospodarczej. Małżonkowie postanowili dalej prowadzić swoją działalność w formie spółki cywilnej, do której zostanie wniesiony dotychczasowy zapas towarów handlowych, środki trwałe i wyposażenie, którą to czynność uważa za zwolnioną od podatku VAT. Prowadzenie działalności pod nowym numerem identyfikacji podatkowej NIP uzyskanym dla spółki, według podatnika jest prawną kontynuacją dotychczasowej działalności na imię obojga małżonków.

Oceniając przedstawiony przez stronę stan faktyczny Naczelnik Urzędu Skarbowego informuje.

Przepisy ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. wprowadzające ustawę o swobodzie działalności gospodarczej (Dz. U. Nr 137, poz. 1808) nakładają na małżonków posiadających wspólny wpis do ewidencji działalności gospodarczej dokonanie zmiany poprzez wykreślenie jednego z nich z tej ewidencji. Wybór w jakiej formie prowadzona będzie dalej działalność gospodarcza należy do małżonków. Z przedstawionego stanu faktycznego wynika, że małżonkowie postanowili prowadzić wspólnie działalność w formie spółki cywilnej.

Zgodnie z art. 93a § 2 pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa, spółka niemająca osobowości prawnej, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconej osoby lub spółki.

Nowopowstały podmiot - spółka cywilna - winien złożyć zgłoszenie rejestracyjne NIP-2 zgodnie z przepisami ustawy z dnia 13 października 1995 r. o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników (Dz. U. Nr 142, poz. 702 ze zmianami). W zakresie podatku od towarów i usług spółka cywilna staje się nowym podatnikiem i winna złożyć odrębne zgłoszenie rejestracyjne podatnika podatku od towarów i usług VAT-R zgodnie z art. 96 ust. 3 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zmianami).

Zgodnie z § 8 ust. 1 pkt 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 97, poz. 970 ze zmianami) zwalnia się od podatku wkłady niepieniężne (aporty) wnoszone do spółek prawa handlowego i cywilnego. Ponieważ podatnik zamierza wnieść dotychczasowy majątek do nowej spółki może tego dokonać w formie aportu poszczególnych składników majątku, bądź w formie aportu całego przedsiębiorstwa (jako zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej i swoim zakresem obejmuje wszystko co wchodzi w jego skład - art. 55 Kodeksu cywilnego)

Wniesienie przedsiębiorstwa podatnika do nowopowstałej spółki cywilnej należy potraktować jako czynność, do której nie stosuje się przepisów ustawy o podatku od towarów i usług w rozumieniu art. 6 ust. 1 tej ustawy. W związku z powyższym spółka cywilna staje się następcą prawnym dotychczasowej działalności prowadzonej przez małżonków w oparciu o jeden wpis do ewidencji działalności gospodarczej.

Biorąc pod uwagę przedstawiony stan faktyczny oraz przytoczone przepisy, stanowisko strony w zakresie prowadzenia dalszej działalności w formie spółki cywilnej uważa się za prawidłowe.

Powyższa interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego we wniosku oraz stanu prawnego obowiązującego w momencie zdarzenia. Obowiązuje ona do czasu zmiany interpretacji lub zmiany przepisów ustawy o podatku od towarów i usług.