WPI/200000/451/876/2013 - Objęcie stanowiska prezesa zarządu a obowiązek opłacania składek na ubezpieczenia społeczne.

Na podstawie art. 10 ust. 1 i ust. 5 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (tekst jedn.: Dz. U. z 2010 r. Nr 220, poz. 1447 z późn. zm.) w związku art. ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2009 r. Nr 205, poz. 1585 z późn. zm.) Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Lublinie uznaje za prawidłowe stanowisko zawarte we wniosku złożonym w dniu 17 czerwca 2013 r. przez przedsiębiorcę (...) w sprawie ustalenia czy wynagrodzenie - powołanego na podstawie uchwały zgromadzenia wspólników - prezesa zarządu spółki, będzie rodziło obowiązek opłacania składek na ubezpieczenia społeczne.

W dniu 17 czerwca 2013 r. do Zakładu Ubezpieczeń Społecznych wpłynął wniosek płatnika (...) o wydanie pisemnej interpretacji w trybie art. 10 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej.

Wnioskodawca wskazał, iż umowa spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (...) została podpisana w dniu 5 stycznia 2011 r. i wpisana do Krajowego Rejestru Sądowego (...) Na dzień dzisiejszy udziały w spółce posiada dwóch wspólników, z których jeden na zasadzie powołania, od dnia zawarcia umowy spółki pełnił funkcję Prezesa Zarządu Spółki. Do dnia dzisiejszego nic otrzymuje wynagrodzenia z tytułu pełnienia tej funkcji. Obecnie," Wspólnicy Spółki zdecydowali, że od sierpnia 2013 r. Prezes Zarządu będzie otrzymywał comiesięczne wynagrodzenie z tytułu pełnienia wspomnianej funkcji. Kwota wynagrodzenia będzie ustalana wspólnie przez Prezesa Zarządu oraz Pełnomocnika Spółki powołanego uchwałą wspólników do reprezentowania Spółki w umowach z członkami zarządu.

Zdaniem wnioskodawcy, wynagrodzenie nic będzie rodziło obowiązku opłacania składek, ponieważ członek zarządu otrzymuje wynagrodzenie działając na podstawie powołania (czyli na podstawie uchwały zgromadzenia wspólników). Wnioskodawca dodaje, iż powołanie nie jest tytułem do ubezpieczeń w rozumieniu przepisów rozporządzenia Ministra Pracy i Polityki Socjalnej z dnia 18 grudnia 199Sr. w sprawie szczegółowych zasad ustalania podstawy wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe. Ponadto, jeżeli podstawą wyplatania wynagrodzenia jest powołanie (bez zawierania konkretnej umowy) to nie powstaje obowiązek opłacania składek ZUS. gdyż w katalogu zawartym w art. 6 ustawy z dnia 13 października 1998 r. nie zostało wymienione powołanie Tym samym, członek zarządu świadczący swoje usługi na podstawie powołania, nie będzie podlegał ubezpieczeniom społecznym,

Mając na uwadze treść wniosku oraz obowiązujące przepisy, Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Lublinie zważył, co następuje:

Zgodnie z art. 10 ust. 1 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej przedsiębiorca może złożyć do właściwego organu administracji publicznej lub państwowej jednostki organizacyjnej wniosek o wydanie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania przepisów, z których wynika obowiązek świadczenia przez przedsiębiorcę daniny publicznej oraz składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne, w jego indywidualnej sprawie.

W myśl art. 83d ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych - w brzmieniu obowiązującym od 1 stycznia 2013 r. - Zakład Ubezpieczeń Społecznych wydaje interpretacje indywidualne, o których mowa w art. 10 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej, w zakresie obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, zasad obliczania składek na ubezpieczenia społeczne, ubezpieczenia zdrowotne, Fundusz Pracy, Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych i Fundusz Emerytur Pomostowych oraz podstawy wymiaru tych składek.

Zgodnie z przepisami ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (tekst jedn.: Dz. U. z 2000 r. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością jest spółką handlową o charakterze kapitałowym, posiada osobowość prawną i działa w oparciu o kapitał zakładowy podzielony na udziały. Zdolność do czynności prawnych Spółki z o.o. realizuje zarząd spółki. lego kompetencje określone są generalnie jako prowadzenie spraw i reprezentacja.

W myśl art. 201 § 4 powołanej powyżej ustawy - Kodeks spółek handlowych - członek zarządu powoływany i odwoływany jest uchwałą wspólników, chyba że umowa spółki stanowi inaczej. Zgodnie z wyrokiem Sądu Najwyższego z dnia 23 stycznia 20G9 r., I PK 1 18/08, powołanie jest ogólnym terminem obejmującym każdą formę prowadzącą do nawiązania stosunku organizacyjnego. Następstwem nawiązanego stosunku organizacyjnego może być nawiązanie równoległego stosunku obligacyjnego np.: umowa o pracę lub umowa cywilnoprawna. Jednakże to od woli spółki zależy czy to stosunek organizacyjny będzie wyłączną podstawą wykonywania obowiązków członka zarządu.

Zasady opłacania składek na ubezpieczenia społeczne regulują przepisy ustawy z dnia 13 października I998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych - cytowanej powyżej,

Katalog osób podlegających obowiązkowym ubezpieczeniom emerytalnemu i rentowym określono w art. 6 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych. Dla rozstrzygnięcia obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym konieczne jest ustalenie czy dana osoba posiada jeden z tytułów ubezpieczenia określonych tym przepisem. Powołany przepis nie zalicza do ubezpieczonych osób pełniących funkcję członka zarządu spółki pod warunkiem, że funkcja ta nie jest wykonywana w ramach stosunku prawnego określonego w tym przepisie (np. umowa o pracę).

Konsekwencją podjęcia uchwały wspólników o powołaniu do pełnienia funkcji prezesa zarządu może być, oprócz powstania stosunku organizacyjnego, nawiązanie stosunku pracy lub zawarcie umowy zlecenia Zatem, członek zarządu będzie podlegał ubezpieczeniom społecznych wyłącznie w sytuacji, gdy na pełnienie tej funkcji będzie miał zawartą dodatkową umowę zlecenia czy też umowę o pracę.

Biorąc pod uwagę obowiązujące przepisy prawa oraz przedstawione we wniosku zdarzenie przyszłe. Oddział uznał stanowisko wnioskodawcy za prawidłowe - wynagrodzenie z tytułu pełnienia funkcji prezesa - ustanowione w drodze uchwały zgromadzenia wspólników, nie będzie rodziło obowiązku odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne

Ponadto, Oddział podkreśla, iż rozporządzenie Ministra Pracy i Polityki Socjalnej z dnia 18 grudnia 1998 r. w sprawie szczegółowych zasad ustalania podstawy wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne, na które powołał się wnioskodawca, nie zawiera uregulowań dotyczących podlegania ubezpieczeniom społecznym, nie wskazuje także tytułów rodzących obowiązek ubezpieczeń społecznych lub jego brak lecz określa sposób ustalania podstawy wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe.

Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji.

Decyzja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie jego zaistnienia.

Wydana decyzja wiąże Zakład Ubezpieczeń Społecznych wyłącznie w sprawie przedsiębiorcy, na którego wniosek została wydana.

Stosownie do art. 10a ust. 2 i ust. 3 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, do czasu jej zmiany lub uchylenia.

Od niniejszej decyzji przysługuje, zgodnie z art. 83 ust. 2 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, w związku z art. 10 ust. 5 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej, odwołanie do Sądu Okręgowego Sądu Ubezpieczeń Społecznych w (...)

Odwołanie wnosi się na piśmie za pośrednictwem jednostki organizacyjnej ZUS, która wydała decyzję lub do protokołu sporządzonego przez tę jednostkę, w terminie miesiąca od dnia doręczenia decyzji.