WPI/200000/43/931/2014 - Brak obowiązku odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia wypłaconego z tytułu pełnienia na podstawie powołania funkcji członka zarządu.

Na podstawie art. 10 ust. 1 i ust. 5 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (Dz. U. z 2013 r. poz. 672) w związku z art. 83d ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2009 r. Nr 205, poz. 1585 z późn. zm.), Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Lublinie uznaje za prawidłowe stanowisko zawarte we wniosku z dnia 23 lipca 2014 r. złożonego przez przedsiębiorcę (...), z siedzibą w (...) o wydanie pisemnej interpretacji w przedmiocie braku obowiązku odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia wypłaconego z tytułu pełnienia na podstawie powołania funkcji członka zarządu w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością.

Dnia 23 lipca 2014 r. do Oddziału Zakładu Ubezpieczeń Społecznych w Lublinie wpłynął wniosek przedsiębiorcy (...), o wydanie pisemnej interpretacji w trybie art. 10 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej. Wniosek ten został uzupełniony w dniu 27 września 2013 r.

Wnioskodawca wskazał, iż umowa spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (...) została podpisana w dniu (...) i wpisana do Krajowego Rejestru Sądowego w dniu (...) Na dzień dzisiejszy udziały w spółce (...) posiada dwóch wspólników, z których jeden (...) na zasadzie powołania od dnia zawarcia umowy spółki pełni funkcje Członka Zarządu Spółki. Do dnia dzisiejszego nie otrzymuje wynagrodzenia z tytułu pełnienia tej funkcji.

Wnioskodawca informuje, że obecnie Wspólnicy Spółki zdecydowali się, że od lipca 2014 r. Członek Zarządu (...) będzie otrzymywał comiesięczne wynagrodzenie z tytułu pełnienia wspomnianej funkcji. Kwota wynagrodzenia będzie ustalana wspólnie przez Prezesa Zarządu oraz Pełnomocnika Spółki powołanego uchwałą do reprezentowania Spółki w umowach z członkami Zarządu.

Wnioskodawca przedstawiał własne stanowisko w sprawie.

Zdaniem Spółki wynagrodzenie to nie będzie podlegało składkom ZUS, gdyż Członek Zarządu (...) działając na podstawie powołania (czyli na podstawie uchwały zgromadzenia wspólników) otrzymuje wynagrodzenie, które nie podlega składkom ZUS.

W opinii Wnioskodawcy powołanie nie jest tytułem ubezpieczeniowym w rozumieniu przepisów rozporządzenia Ministra Pracy i Polityki Socjalnej z dnia 18 grudnia 1998 r. w sprawie szczegółowych zasad ustalania podstawy wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe (Dz. U. Nr 161, poz. 1106 z późn. zm.).

Ponadto Wnioskodawca podnosi, że jeżeli podstawą wypłacania wynagrodzenia jest powołanie (bez zawierania konkretnej umowy) nie powstaje obowiązek opłacania składek ZUS, gdyż w katalogu zawartym w art. 6 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2009 r. Nr 205, poz. 1585) nie zostało wymienione powołanie. Tym samym członek zarządu świadczący swoje usługi na podstawie powołania nie będzie podlegał składkom ZUS.

Mając na uwadze treść wniosku oraz obowiązujące przepisy, Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Lublinie zważył, co następuje:

Przepis art. 10 ust. 1 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej stanowi, że przedsiębiorca może złożyć do właściwego organu administracji publicznej lub państwowej jednostki organizacyjnej wniosek o wydanie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania przepisów, z których wynika obowiązek świadczenia przez przedsiębiorcę daniny publicznej oraz składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne, w jego indywidualnej sprawie.

Zakres przedmiotowy spraw, w których przedsiębiorca może żądać od Zakładu wydania pisemnej interpretacji został określony w art. 83d ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych obowiązującym od 01.01.2013 r. Zgodnie z tym przepisem Zakład wydaje interpretacje indywidualne, o których mowa w art. 10 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (t.j. Dz. U. z 2013 r. poz. 672 z późn. zm.), w zakresie obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, zasad obliczania składek na ubezpieczenia społeczne, ubezpieczenie zdrowotne, Fundusz Pracy, Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych i Fundusz Emerytur Pomostowych oraz podstawy wymiaru tych składek. Ponadto stosownie do ust. 5 cytowanego przepisu w zw. z art. 83d ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, udzielenie interpretacji dotyczącej podlegania ubezpieczeniom społecznym następuje w drodze decyzji Zakładu Ubezpieczeń Społecznych.

Zgodnie z przepisami ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2013 r. poz. 1030 j.t. z późn. zm.) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością jest spółką handlową o kapitałowym charakterze, mającą osobowość prawną, działającą w oparciu o kapitał zakładowy podzielony na udziały, ponoszącą odpowiedzialność całym swoim majątkiem za zobowiązania spółki.

Zdolność do czynności prawnych spółki z o.o. realizuje zarząd spółki. Jego kompetencje określone są generalnie jako prowadzenie spraw i reprezentacja.

W myśl art. 201 § 4 powołanej powyżej ustawy - Kodeks spółek handlowych - członek zarządu powoływany i odwoływany jest uchwałą wspólników, chyba że umowa spółki stanowi inaczej. Powołanie na stanowisko prezesa (członka zarządu) nie stanowi samoistnego tytułu rodzącego obowiązek ubezpieczeń społecznych. Członek zarządu może pełnić tę funkcję bez umowy, wyłącznie na mocy samego aktu powołania go w skład organu. Powołanie jest zatem ogólnym terminem obejmującym każdą formę prowadzącą do nawiązania stosunku organizacyjnego, Następstwem nawiązanego stosunku organizacyjnego może być nawiązanie stosunku obligacyjnego np.: umowa o pracę lub umowa cywilnoprawna. Jednakże to od woli spółki zależy czy to stosunek organizacyjny będzie wyłączną podstawą wykonywania obowiązków członka zarządu.

Katalog osób podlegających obowiązkowym ubezpieczeniom emerytalnemu i rentowym, jak słusznie zauważył Wnioskodawca, określono w art. 6 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych. Dla rozstrzygnięcia obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, a w konsekwencji obowiązku opłacenia składek na te ubezpieczenia, konieczne jest ustalenie czy dana osoba posiada jeden z tytułów ubezpieczenia określonych tym przepisem. Powołany przepis nie zalicza do ubezpieczonych osoby pełniącej funkcję członka zarządu (prezesa członka zarządu) pod warunkiem, że funkcja ta nie jest wykonywana w ramach stosunku prawnego określonego w tym przepisie (np. umowa o pracę lub umowy zlecenia)

Z powyższego wynika, że obowiązek opłacania składek wynika z podstawy prawnej wykonywania zarządu. W rezultacie samo powołanie - na podstawie przepisów Kodeksu spółek handlowych - na stanowisko członka zarządu spółki nie skutkuje jeszcze powstaniem obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne. Również sam fakt osiągania wynagrodzenia nie rodzi obowiązku opłacania składek, jeżeli nie jest ono związane z powstaniem określonego tytułu do objęcia obowiązkiem ubezpieczeń w wyniku np.: zawarcia umowy o pracę lub umowy cywilnoprawnej.

Z opisanego we wniosku stanu faktycznego oraz obowiązującego stanu prawnego wynika, iż pełnienie funkcji członka zarządu wyłącznie na podstawie powołania uchwała wspólników nie skutkuje zaistnieniem obowiązku opłacenia składek na ubezpieczenia społeczne W rezultacie jeżeli funkcja członka zarządu pełniona jest wyłącznie na podstawie stosunku organizacyjnego to pomimo pobierania wynagrodzenia z tego tytułu, wynagrodzenie to nie będzie stanowiło podstawy wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne.

Należy również zauważyć iż Wnioskodawca wskazał błędnie, iż katalog tytułów rodzących obowiązkowe ubezpieczenia emerytalne i rentowe zawarty jest w rozporządzeniu Ministra Pracy i Polityki Socjalnej z dnia 18 grudnia 1998 r. w sprawie szczegółowych zasad ustalania podstawy wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe (Dz. U, nr 161. poz. 1106 z późn. zm.) Natomiast, zgodnie z obowiązującymi przepisami katalog osób podlegających obowiązkowym ubezpieczeniom emerytalnemu i rentowym określono w art. 6 ustawy z 13 października o systemie ubezpieczeń społecznych.

W świetle powyższego, stanowisko przedstawione przez Przedsiębiorcę we wniosku złożonym w dniu 23 lipca 2014 r. w sprawie braku obowiązku odprowadzenia składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia wypłaconego z tytułu pełnienia na podstawie powołania funkcji członka zarządu w spółce z ograniczona odpowiedzialnością należy uznać za prawidłowe.

Decyzja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu jej wydania. Wydana decyzja wiąże skład Ubezpieczeń Społecznych wyłącznie w sprawie przedsiębiorcy na którego wniosek została wydana.

Stosownie do art. 10a ust. 2 i ust. 3 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, do czasu jej zmiany lub uchylenia.

Od niniejszej decyzji przysługuje, zgodnie z art. 83 ust. 2 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, w związku z art. 10 ust. 5 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej, odwołanie do Sadu Okręgowego w (...). Odwołanie wnosi się na piśmie za pośrednictwem jednostki organizacyjne; ZUS, która wydała decyzję lub do protokołu sporządzonego przez te jednostkę, w terminie miesiąca od dnia doręczenia decyzji.