WPI/200000/43/282/2020 - Brak obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia wypłacanego wiceprezesowi zarządu Spółki powołanemu do pełnienia tej funkcji mocą uchwały Zgromadzenia Wspólników Spółki, jednocześnie zatrudnionemu na podstawie zawartej odrębnie umowy o pracę na stanowisku magazyniera, której zakres czynności będzie inny niż zakres czynności wykonywanych tytułem pełnienia funkcji członka zarządu.

Na podstawie art. 34 ust. 1 i ust. 5 ustawy z 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców (Dz. U. z 2019 r. poz. 1292 z późn. zm.) w związku z art. 83d ustawy z 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2020r. poz. 266), Zakład Ubezpieczeń Społecznych uznaje za prawidłowe stanowisko przedstawione we wniosku złożonym 3 kwietnia 2020r. przez Przedsiębiorcę (...) sprawie braku obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia wypłacanego wiceprezesowi zarządu Spółki powołanemu do pełnienia tej funkcji mocą uchwały Zgromadzenia Wspólników Spółki, jednocześnie zatrudnionemu na podstawie zawartej odrębnie umowy o pracę na stanowisku magazyniera, której zakres czynności będzie inny niż zakres czynności wykonywanych tytułem pełnienia funkcji członka zarządu.

Wnioskiem złożonym 3 kwietnia 2020r., uzupełnionym pod względem formalnym 15 kwietnia 2020r. (zwana dalej "Przedsiębiorcą") wystąpiła do Zakładu Ubezpieczeń Społecznych (zwanego dalej "Zakładem") o wydanie indywidualnej Interpretacji w trybie art. 34 ustawy - Prawo przedsiębiorców.

Przedsiębiorca poinformował, że Zgromadzenie Wspólników Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością ma zamiar powołać w drodze uchwały osobę fizyczną na funkcję wiceprezesa zarządu do reprezentowania i prowadzenia spraw spółki (spółka z ograniczoną odpowiedzialnością). Zgromadzenie Wspólników Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością za czynności reprezentowania i prowadzenia spraw Spółki ma zamiar ustalić wynagrodzenie wiceprezesa zarządu na podstawie powołania w oparciu o przepisy k.s.h. W wyniku procesów restrukturyzacyjnych w spółce, Przedsiębiorca ma zamiar dodatkowo zatrudnić osobę fizyczną mająca pełnić funkcję wiceprezesa zarządu na podstawie umowy o pracę na stanowisku magazyniera nadzorującego pracę magazynu.

Przedsiębiorca wskazał, że obowiązki wynikające z powołania w rozumieniu przepisów k.s.h. w żadnym stopniu nie pokrywają się z zakresem obowiązków wynikających z umowy o pracę. Czynności wiceprezesa zarządu wynikające z powołania w rozumieniu przepisów k.s.h. polegają na zarządzaniu działalnością Spółki w aspektach zarządzania administracyjnego, reprezentacji Spółki w kontaktach z kontrahentami Spółki itp. Zakres obowiązków wynikających z umowy o pracę wymaga fachowej wiedzy technicznej z zakresu prawidłowej organizacji i funkcjonowania magazynu. Osoba fizyczna pełniąca funkcję wiceprezesa zarządu, mająca być również pracownikiem zatrudnionym na umowie o pracę jest jednocześnie udziałowcem tej Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

W związku z powyższym Przedsiębiorca zadał następujące pytanie: czy od wynagrodzenia ustalonego przez udziałowców spółki z tytułu powołania na funkcję wiceprezesa zarządu, zgodnie z przepisami k.s.h., spółka powinna naliczać, pobierać i odprowadzać składki na ubezpieczenie społeczne i ubezpieczenie zdrowotne w przedmiotowym przypadku, gdy ta sama osoba będzie zatrudniona w tej spółce na umowę o pracę, a czynności wykonywane z tytułu sprawowania funkcji nie pokrywają się z zakresem obowiązków pracownika?

Zdaniem Przedsiębiorcy kwestia ubezpieczenia społecznego i rentowego została określona w art. 6 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (dz.u. z 2015 r. poz. 121 z późn. zm.). Powołane przepisy nie zaliczają do katalogu ubezpieczonych osób pełniących funkcję członka zarządu, w tym wiceprezesa zarządu, pod warunkiem, że funkcja ta nie jest wykonywana w ramach stosunku prawnego określonego w tym przepisie. Tak więc wynagrodzenie prezesa zarządu powołanego w drodze uchwały zgromadzenia wspólników nie skutkuje powstaniem obowiązku ubezpieczeń społecznych. Zdaniem Przedsiębiorcy, jeżeli osoba pełniąca funkcję wiceprezesa zarządu (na podstawie powołania wedle przepisów k.s.h.) otrzymuje dodatkowo wynagrodzenie na podstawie umowy o pracę o zupełnie innym zakresie obowiązków niż pełniona funkcja w zarządzie, ubezpieczenia społeczne i zdrowotne od umowy o pracę należy opłacać na zasadach obowiązujących pracowników firmy. Jednocześnie wynagrodzenie z tytułu powołania do zarządu (o ile takowe zostało ustalone w drodze uchwały zgromadzenia wspólników) w rozumieniu przepisów k.s.h. nie będzie podstawą do wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne i zdrowotne.

Ponadto, Przedsiębiorca wskazał, że powyższe stanowisko potwierdził ZUS/ O/Lublin w decyzji z dnia 9 kwietnia 2015 r. sygn. WPI/200000/43/412/2015, ZUS/O/Gdańsk w decyzji z dnia 23 lipca 2014 r. sygn. DI/10000/43/832/2014, ZUS/O/Gdańsk w decyzji z dnia 5 marca 2020 r. sygn. DI/100000/43/106/2020.

Mając na uwadze treść wniosku oraz obowiązujące przepisy, Zakład zważył, co następuje:

Obowiązkowym ubezpieczeniom społecznym podlega osoba, która posiada określony tytuł do ubezpieczeń wskazany przez ustawodawcą. Zasady podlegania ubezpieczeniom społecznym oraz opłacania składek na te ubezpieczenia regulują przepisy ustawy 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2020 r. poz. 266).

Dyspozycjo treści ort. 6 ww. ustawy, zawiera katalog osób podlegających obowiązkowym ubezpieczeniom emerytalnemu i rentowym. Ponadto, stosownie do art. 11 i 12 tejże ustawy ubezpieczeniom chorobowemu i wypadkowemu mogą podlegać wyłącznie niektóre z osób wskazanych w art. 6 ustawy. W rezultacie dla rozstrzygnięcia obowiązku opłacania składek na ubezpieczenie społeczne istotne jest, czy dana osoba posiada jeden z tytułów do ubezpieczenia określonych wskazanym przepisem. Jednocześnie, wyliczenie tytułów do objęcia obowiązkiem ubezpieczeń emerytalnego i rentowych zawarte w powyższym artykule ma charakter katalogu wyczerpującego, zamkniętego i nie podlega wykładni rozszerzającej. Z brzmienia art. 6 ust. 1 pkt 1 w zw. z art. 11 ust. 1 i art. 12 ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych wynika, że osoby, które na terenie Rzeczypospolitej Polskiej są pracownikami - podlegają obowiązkowo ubezpieczeniom emerytalnemu, rentowym, chorobowemu i wypadkowemu.

Zgodnie z art. 201 § 4 Kodeksu spółek handlowych - członek zarządu sp. z o.o. powoływany i odwoływany jest uchwałą wspólników, chyba że umowa spółki stanowi inaczej. Powołanie jest ogólnym terminem obejmującym każdą formą prowadzącą do nawiązania stosunku organizacyjnego, jako czynność prawna stanowi bowiem oświadczenie woli spółki, mocą którego ustanawiany jest jeden z jej organów, a konkretnie jego członek bądź członkowie. Następstwem nawiązanego stosunku organizacyjnego może być nawiązanie stosunku obligacyjnego np. umowy o pracę lub umowy cywilnoprawnej. Jednakże to od woli spółki zależy czy to stosunek organizacyjny będzie wyłączną podstawą wykonywania obowiązków członka zarządu oraz czy będzie się wiązał z wynagrodzeniem czy nie. Podstawą pełnienia funkcji członka zarządu może być w rezultacie zarówno zatrudnienie na podstawie umowy o pracę lub umowy cywilnoprawnej o świadczenie usług jak też jedynie powołanie uchwałą zgromadzenia wspólników tj. pełnienie tej funkcji bez umowy, wyłącznie na mocy samego aktu powołania go w skład organu.

Zatem, członek zarządu spółki powołany do pełnienia tej funkcji wyłącznie na podstawie uchwały właściwego organu spółki nie podlega obowiązkowi ubezpieczeń społecznych i w konsekwencji brak jest obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne z tytułu wynagrodzenia otrzymywanego przez członka zarządu za pełnioną funkcję. Taki bowiem tytuł nie został wymieniony w treści dyspozycji wyżej cytowanego art, 6 ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych oraz powiązanym art. 11 i 12 tej ustawy. Tym samym, wynagrodzenie wypłacone członkowi Zarządu, z tytułu pełnionej funkcji na podstawie samego powołania nie będzie podlegało obowiązkowi opłacania składek na ubezpieczenia emerytalne, rentowe, chorobowe oraz wypadkowe.

W świetle powyższego, należy stwierdzić, że dla osoby pełniących funkcję członka zarządu wyłącznie na podstawie stosunku organizacyjnego, jakim jest powołanie w rozumieniu przepisu Kodeksu spółek handlowych, fakt pobierania z tego tytułu wynagrodzenie, nie będzie skutkował zaistnieniem obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od tegoż wynagrodzenia uzyskiwanego z tytułu pełnionej funkcji.

Z opisanego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, że osoba która jest udziałowcem Spółki, będzie pełniła w Spółce funkcję członka zarządu (tu: Wiceprezesa Zarządu) na podstawie powołania w trybie przepisów Kodeksu spółek handlowych za wynagrodzeniem przyznanym uchwałą właściwego organu Spółki, a dodatkowo Przedsiębiorca zamierza zatrudnić tę osobę na podstawie umowy o pracę na stanowisku magazyniera. Jednocześnie Przedsiębiorca oświadczył, iż "Obowiązki wynikające z powołania w rozumieniu przepisów k.s.h. w żadnym stopniu nie pokrywają się z zakresem obowiązków wynikających z umowy o pracę"

Zgodnie z powołanymi powyżej przepisami prawnymi, w takiej sytuacji warunki do podlegania ubezpieczeniom społecznym (emerytalnemu, rentowym, chorobowemu i wypadkowemu) zostaną spełnione wyłącznie z tytułu umowy o pracę, którą Przedsiębiorca ma zamiar zawrzeć z osobą, która jednocześnie będzie pełniła w Spółce funkcję członka zarządu (tu: Wiceprezesa Zarządu) na podstawie powołania w trybie przepisów Kodeksu i pobierała z tego tytułu wynagrodzenie. Natomiast, stosunek korporacyjny pełnienia przez tę osobę funkcji członka Zarządu na podstawie powołania jest neutralny w zakresie podlegania ubezpieczeniom społecznym, gdyż powyższe powołanie nie będzie stanowiło tytułu podlegania ubezpieczeniom społecznym. W konsekwencji obowiązek naliczania i odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne dla ww. osoby będzie stanowił wyłącznie przychód, uzyskiwany z umowy o pracę.

W świetle powyższego, Zakład uznał za prawidłowe stanowisko przedstawione we wniosku złożonym 3 kwietnia 2020r. w sprawie braku obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia uzyskiwanego z tytułu pełnienia funkcji członka zarządu na podstawie powołania, oraz obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne z tytułu zawartej odrębnie umowy o pracę, której zakres czynności będzie inny niż zakres czynności wykonywanych tytułem pełnienia funkcji członka zarządu.

Jednocześnie Zakład zawiadamia, że zgodnie z art. 66 § 1 Kodeksu postępowania administracyjnego, nie jest właściwy rzeczowo do ustalania obowiązku podlegania ubezpieczeniu zdrowotnemu, co wynika z treści art. 83d ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych. Zgodnie z treścią art. 83d ust. 1 powyżej powołanej ustawy, Zakład wydaje interpretacje indywidualne w sprawach dotyczących zasad obliczania składek na ubezpieczenie zdrowotne. Natomiast, stosownie do dyspozycji zawartej w treści art. 109a ust. 1 ustawy z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych (tekst jedn.: z 2019 r. poz. 1373), w zakresie ustalania obowiązku podlegania ubezpieczeniom zdrowotnym, a w konsekwencji obowiązku opłacania składek na ubezpieczenie zdrowotne Przedsiębiorca winien zwrócić się do Dyrektora właściwego terytorialnie Oddziału Wojewódzkiego Narodowego Funduszu Zdrowia.

Zgodnie z art. 66 § 2 Kodeksu postępowania administracyjnego odrębne podanie złożone zgodnie z niniejszym zawiadomieniem, w terminie 14 dni od daty doręczenia zawiadomienia uważa się za złożone w dniu wniesienia pierwszego podania.

Ponadto należy wskazać, iż Zakład związany jest dokonaną interpretacja wyłącznie w przypadku, gdy rzeczywisty stan faktyczny odpowiada w pełni stanowi faktycznemu lub zdarzeniu przyszłemu przedstawionemu we wniosku. W trybie wydawania interpretacji z wniosku o wydanie indywidualnej interpretacji organ nie prowadzi postępowania wyjaśniającego ani postępowania dowodowego, opierając się jedynie na treści wniosku, co nie wyklucza takiego postępowania w toku procedowania na zasadach ogólnych, nawet w przypadku, gdy interpretacja została już wydana. Powyższe oznacza, iż to Przedsiębiorca ponosi odpowiedzialność za wskazanie stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego w sposób odmienny od rzeczywistego.

Decyzja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Przedsiębiorcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie jej wydania.

Wydana decyzja wiąże Zakład wyłącznie w sprawie przedsiębiorcy, na którego wniosek została wydana. Stosownie do art. 35 ust. 1 i ust. 2 ustawy z 6 marca 2018 r. Prawo przedsiębiorców niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu, do czasu jej zmiany lub uchylenia. Od niniejszej decyzji przysługuje, zgodnie z art. 83 ust. 2 ustawy z 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, w związku z art. 34 ust. 5 ustawy z 6 marca 2018 r. Prawo przedsiębiorców, odwołanie do Sądu Okręgowego Sądu Pracy i Ubezpieczeń Społecznych (...). Odwołanie wnosi się na piśmie za pośrednictwem jednostki organizacyjnej ZUS, która wydała decyzję lub do protokołu sporządzonego przez tę jednostkę, w terminie miesiąca od dnia doręczenia decyzji.