WPI/200000/43/1373/2015 - Umowa kontraktu menedżerskiego jako obowiązkowy tytuł ubezpieczeń społecznych przy jednoczesnym prowadzeniu działalności gospodarczej, w ramach której zawarta została umowa.

Na podstawie art. 10 ust. 1 i ust. 5 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (tekst jedn. Dz. U. z 2015 r. poz. 584 z późn. zm.) w związku z art. 83d ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2015 r. poz. 121 z późn. zm.) Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Lublinie rozpatrując wniosek złożony w dniu 1 grudnia 2015 r. przez (...) i uznaje za nieprawidłowe stanowisko Wnioskodawcy w przedmiocie obowiązku ubezpieczeń społecznych z tytułu prowadzenia pozarolniczej działalności gospodarczej w ramach której wykonywana jest jedynie umowa o świadczenie usług tzw. kontrakt menedżerski, przy równoczesnym pozostawaniu w stosunku pracy zawartej z innym niż umowa a świadczenie usług menedżerskich podmiotem.

W dniu I grudnia 21)15 r. do Zakładu Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Lublinie wpłynął wniosek przedsiębiorcy reprezentowanego przez (...) o wydanie pisemnej interpretacji przepisów w trybie art. 10 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej Powyższy wniosek został uzupełniony pismem z dnia 19 grudnia 201 5 r. (doręczonym w dniu 28 grudnia).

Wnioskodawca poinformował, iż jest członkiem Zarządu (...) jednocześnie jest Wiceprezesem Zarządu (...)

Wnioskodawca wskazał, że wynagrodzenie z tytułu pełnienia funkcji członka Zarządu w (...) pobiera na podstawie wystawianej co miesiąc faktury VAT z uwagi na to, że prowadzi indywidualna pozarolnicza działalność gospodarcza obejmującą świadczenie takiej usługi. Z lego tytułu odprowadza należna składki na ubezpieczenia zdrowotne ale nie opłaca żadnej ze składek wynikających z ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych. W drugiej firmie tj. w (...) której członkiem Zarządu (...) został wcześniej niż w lipca 2009 r. (...) swoją funkcję wykonuje na podstawie umowy o pracę. Jako członek Zarządu (...) jest zatrudniony w oparciu o umowę o pracę w pełnym wymiarze czasu pracy wykonywanej pracy jako członek Zarządu (...) co miesiąc otrzymuje miesięczne wynagrodzenie jako pracownik, przy czym jest ono wyższe od minimalnego wynagrodzenia za pracę. Od wynagrodzenia otrzymywanego z tego tytułu, są odprowadzane składki na ubezpieczenie emerytalne, rentowe, chorobowe i wypadkowe w pełnym zakresie, wynikające z ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych i z ustawy o ubezpieczeniu zdrowotnym.

Ponadto Wnioskodawca informuje, iż pomiędzy ww. spółkami nie ma bezpośrednich powiązań kapitałowych, (...) nie jest udziałowcem (...) nie jest akcjonariuszem (...).

Wnioskodawca wnosi o zajęcie stanowiska, czy sytuacja opisana wyżej jest zgodna z obowiązującym sianem prawnym, zwłaszcza w kontekście uchwały składu 7 sędziów Sądu Najwyższego z dnia 17 czerwca 2015 r. (II WI UZP 2/15).

Wnioskodawca przedstawił własne stanowisko w sprawie. Zdaniem Wnioskodawcy opisany stan faktyczny jest zgodny z polskim prawem. Wnioskodawca z racji umowy o pracę zawartej z (...) na wykonywanie funkcji członka zarządu (...) wypełnia definicję pracownika określona w art. 8 ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych.

Wnioskodawca wskazuje, ze na podstawie art. 6 ust. 1 i w związku z art. 9 ust. 1a powyższej ustawy z tytułu otrzymywania wynagrodzenia na poziomie odpowiadającym co najmniej minimalnemu wynagrodzeniu, podlega tylko jednemu obowiązkowemu ubezpieczeniu w zakresie ubezpieczenia rentowego i emerytalnego tj. z tytułu zawarcia umowy o pracę. Dodatkowo. jak podnosi Wnioskodawca, także z tego tytułu, że pracę w (...) podjął wcześniej niż wykonywanie funkcji członków Zarządu (...) na podstawie art. 9 ust. 2 ustawy w stosunku do niego ma zastosowanie obowiązkowe ubezpieczenie społeczne z tytułu urnowy o pracę jako wcześniejsze. Zgłaszając Wnioskodawca podlega tylko obowiązkowemu ubezpieczeniu emerytalnemu i rentowemu z tytułu umowy o pracę to do jego obowiązkowego ubezpieczenia chorobowego i wypadkowego mają także zastosowanie wskazane zasady.

Jednocześnie Wnioskodawca, biorąc pod uwagę brzmienie przepisu art. 4 pkt 9 ustawy mającego znaczenie dla określenia podstawy wymiaru składek, zgodnie z art. 18 ust. 1 ww. ustawy a także z orzecznictwem sądowym w tym zakresie podnoszącym kwestię terminowości opłacania składek do ZUS przez pracodawcę, dla uniknięcia wątpliwości wskazuje, że jego wynagrodzenie za pracę jako członka Zarządu (...) wypłacane jest systematycznie, na ostatni dzień każdego miesiąca kalendarzowego. W terminach zgodnych z obowiązującymi przepisami odprowadzane są do ZUS należne składki ubezpieczeniowe z tego tytułu. Za żaden miesiąc od momentu zatrudnienia Wnioskodawcy na stanowisku członka Zarządu spółka (...) nie posiadała zaległości w opłacaniu składek na ubezpieczenia emerytalne, rentowe, chorobowe i wypadkowe w pełnym zakresie, wynikające z ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych i z ustawy o ubezpieczeniu zdrowotnym.

Biorąc pod uwagę powyższe Wnioskodawca uważa, że jako członek Zarządu (...) wykonując swoje funkcje w ramach pozarolniczej działalności gospodarczej nie jest objęty obowiązkowym ubezpieczeniem społecznym z uwagi na objęcie tym ubezpieczeniem z tytułu umowy o pracę zawartej Uchwala składu 7 sędziów Sadu Najwyższego z dnia 17 czerwca 2015 r. (III UZP 2/15) miała by zastosowanie gdyby Wnioskodawca nie był objęty obowiązkowym ubezpieczeniem społecznym v. tytułu umów o pracę w (...).

W odpowiedzi na wezwanie z dnia 8 grudnia 2015 r., o doprecyzowanie stanu faktycznego przedstawionego we wniosku z dnia 26 listopada 2015 r., poprzez wskazanie czy Wnioskodawca w ramach posiadanego wpisu do ewidencji działalności gospodarczej uzyskuje przychody tylko jako członek Zarządu (...) tj. na podstawie kontraktu menedżerskiego (przychody z działalności wykonywanej osobiście), czy też równocześnie osiąga przychody z pozarolniczej działalności gospodarczej vi rozumieniu przepisom ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 361 z późn. zm.). Działający w imieniu Wnioskodawcy pełnomocnik pismem z dnia 19 grudnia 2015 r. (doręczonym w dniu 28 grudnia 2015 r.) wskazał, iż zgodnie z tym co podano we wniosku z dnia 25 listopada 2015 r. o wydanie interpretacji, że Pan (...) jako osoba prowadząca działalność gospodarcza (odpis CEIDGRP został załączony do wniosku o wydanie interpretacji) ma zawarta umowę cywilnoprawną wyłącznie na wykonywanie funkcji członka zarządu tej spółki (...). Za wykonywanie tej funkcji co miesiąc wystawia na (...) fakturę VAT czyli osiąga przychody z pozarolniczej działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy z dnia 26 lipca 2001 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych. Nie ma równolegle zawartej jakiejkolwiek innej umowy (w rym kontraktu menedżerskiego), nie osiąga więc równolegle od przedmiotowej spółki dochodów z działalności wykonywanej osobiście w rozumieniu powyższej ustawy. Jednocześnie poinformował, ze w ramach posiadanego wpisu do ewidencji działalności gospodarczej Wnioskodawca uzyskuje przychody tylko jako członek Zarządu (...) nie wystawia faktur VAT na inne podmioty z tytułu posiadanego wpisu do ewidencji. Nie posiada także podpisanego kontraktu menedżerskiego z innym podmiotem w tym (....).

Mając na uwadze treść wniosku uraz obowiązujące przepisy, Zakład Ubezpieczeń Społecznych Odział w Lublinie zważył, co następuje:

Przepis art. 10 ust. 1 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej stanowi. że przedsiębiorca może złożyć do właściwego organu administracji publicznej lub państwowej jednostki organizacyjnej wniosek o wydanie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania przepisów, z których wynika obowiązek świadczenia przez przedsiębiorcę daniny publicznej oraz składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne, w jego indywidualnej sprawie. Stosownie do ust. 5 cytowanego przepisu w związku z art, 83d ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych Zakład wydaje interpretacje indywidualne, o których mowa w art. 10 powołanej powyżej ustawy, wyłącznie w zakresie obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, zasad obliczania składek na ubezpieczenia społeczne, ubezpieczenie zdrowotne. Fundusz Pracy, Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych i Fundusz Emerytur Pomostowych oraz podstawy wymiaru tych składek.

Zasady podlegania ubezpieczeniom społecznym regulują przepisy ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych. Ubezpieczeniom społecznym podlegają obowiązkowo osoby, które posiadają określony tytuł do ubezpieczeniu wskazany przez ustawodawcę.

Kontrakt menedżerski jest umową nienazwaną, dotychczas nie uregulowaną w przepisach prawa cywilnego. Umowa kontraktu menedżerskiego może mieć charakter umowy o pracę lub umowy zlecenia. W praktyce kontrakt menedżerski występuje częściej jako umowa o świadczenie usług, do której stosuje się odpowiednio przepisy Kodeksu cywilnego o umowie zleceniu, a tym samym osoby wykonujące takie umowy podlegają ubezpieczeniom społecznym na zasadach przewidzianych dla zleceniobiorców.

Jak wynika z wniosku z dnia 26 listopada 2015 r. uzupełnionego pismem z dnia 19 grudnia 2015 r. zawarta przez Wnioskodawcę umowa - kontraktu menedżerskiego z (...) na wykonywanie funkcji czcionka zarządu tej Spółki jest umową o świadczenie usług i w związku z tym na gruncie przepisów z zakresu ubezpieczeń społecznych traktowana jest na zasadach dotyczących umowy zlecenia.

W rezultacie, jak słusznie wskazał Wnioskodawca w przedstawionym stanie faktycznym dla menedżera, który prowadzi pozarolniczą działalność gospodarczą na podstawie wpisu do Ewidencji działalności gospodarczej w ramach której zawarł umowę kontraktu menedżerskiego, przychód uzyskiwany z tej umowy - dla potrzeb opłacania podatku dochodowego od osób fizycznych - jest przychodem z działalności wykonywanej osobiście. Tym samym umowa kontraktu menedżerskiego jest traktowana jako odrębny tytuł do objęcia obowiązkiem ubezpieczeń społecznych, a nie jako umowa wykonywana w ramach działalności gospodarczej.

Powyższe skutkuje zaistnieniem dla takich osób fizycznych obowiązku ubezpieczeń społecznych z tytułu umów kontraktu menedżerskiego, do których stosuje się przepisy Kodeksu cywilnego o zleceniu, w sytuacji gdy w ramach posiadanych wpisów do ewidencji działalności gospodarczej uzyskują wyłącznie przychody z tytułu tychże umów. W konsekwencji osoba fizyczna, z którą zawarto umowę o świadczenie usług - kontrakt menedżerski - podlega obowiązkowym ubezpieczeniom społecznym na podstawie art. fi ust. I pkt 4 w zw. z art. 12 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, zgodnie z którym obowiązkowo ubezpieczeniom emerytalnemu i rentowym oraz wypadkowemu podlegają osoby fizyczne, które na obszarze Rzeczypospolitej Polskiej są osobami wykonującymi pracę na podstawie umowy agencyjnej lub umów; zlecenia albo innej umowy o świadczenie usług, do której zgodnie z Kodeksem cywilnym stosuje się przepisy dotyczące zlecenia, natomiast stosownie do zapisów art. 11 ust. 2 tejże ustawy ubezpieczenie chorobowe dla tych osób ma charakter dobrowolny - co znajduje potwierdzenie w Uchwale składu 7 sędziów Sądu Najwyższego z dnia 17 czerwca 2015 r. (sygn. akt III UZP 2/15).

Jednocześnie w myśl art. 9 ust. 1 tejże ustawy osoby zatrudnione na podstawie umowy o pracę, spełniający jednocześnie warunki do objęciu ich obowiązkowo ubezpieczeniami emerytalnym i rentowymi z innych tytułów, są obejmowane ubezpieczeniami tylko z tytułu stosunku pracy, umowy agencyjnej, umowy zlecenia lub innej umowy o świadczenie usług, do której zgodnie z Kodeksem cywilnym stosuje się przepisy dotyczące zlecenia, albo umowy o dzieło, jeżeli umowę taką zawarły z pracodawcą, z którym pozostają w stosunku pracy, lub jeżeli w ramach takiej umowy wykonują procę na rzecz pracodawcy, z którym pozostają w stosunku pracy. Mogą oni dobrowolnie, na swój wniosek, być objęci ubezpieczeniami emerytalnym i rentowymi również z innych tytułów, z zastrzeżeniem ust. 1a tegoż art. 9 ustawy - zgodnie (, którym, którym ww. osoby (ubezpieczeni), których podstawa wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe z tytułu stosunku pracy w przeliczeniu na okres miesiąca jest niższa od kwoty określonej w art. 18 ust. 4 pkt 5a (obowiązującego minimalnego wynagrodzenia za pracę). podlegają również obowiązkowo ubezpieczeniom emerytalnemu i rentowym z innych tytułów takich jak min. umowa zlecenia.

Z treści wniosku z dnia z dnia 26 listopada 2015 r" uzupełnionego pismem z dnia 19 grudnia 2015 r. wynika, iż wątpliwość Wnioskodawcy dotyczy podlegania ubezpieczeniom społecznym, a co za tym idzie obowiązku opłacenia składek na te ubezpieczenia z tytułu umowy - kontraktu menedżerskiego (...) na wykonywanie funkcji członka zarządu tej Spółki (...) (umowy zlecenia) w sytuacji, gdy jest on jednocześnie członkiem Zarządu u innego płatnika składek tj. (...) pełniącym swoją funkcję na podstawie umowy u pracę, przy czym podstawa wymiaru składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe z tytułu stosunku pracy jest wyższa od kwoty obowiązującego minimalnego wynagrodzenia za pracę.

Mając na uwadze przedstawiony we wniosku złożonym w dniu 1 grudnia 2015 r. stan faktyczny oraz wskazane powyżej przepisy prawa. Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Lublinie stanowisko Wnioskodawcy uznał za nieprawidłowe - bowiem w sytuacji zawarcia w ramach prowadzonej pozarolniczej działalności gospodarczej umowy zlecenia na świadczenie usług menedżerskich, która dla Wnioskodawcy stanowi jedyne źródło przychodu uzyskiwanego z tej działalności, tytułem do obowiązkowych ubezpieczeń społecznych nie jest prowadzona działalność gospodarcza w ramach której zawarta została la umowa, a umowa zlecenia kontraktu menedżerskiego).

Ponadto należy zaznaczyć, iż przywołany powyżej art. 10 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej wskazuje jednoznacznie, iż niezbędni) przesłanki) do wydania pisemnej interpretacji jest konieczność indywidualnego charakteru sprawi. Brak jest zatem podstaw dc wydania pisemnej interpretacji przepisów w trybie art. 10 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej również w sytuacji, gdy z wnioskiem o jej wydanie występuje przedsiębiorca, jednakże wniosek dotyczy także potencjalnych, obowiązków w zakresie ubezpieczenia społecznego innego podmiotu - w tym wypadku jako płatnika z którym Wnioskodawca w ramach prowadzonej pozarolniczej działalności gospodarczej (obejmującej świadczenie takiej usługi), zawarł umowę zlecenia na świadczenie usług menedżerskich i która sianowi jedyne źródło jego przychodów z prowadzonej działalności gospodarczej.

Decyzja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie jego zaistnienia.

Wydana decyzja wiąże Zakład Ubezpieczeń Społecznych wyłącznie w sprawie przedsiębiorcy, na którego wniosek została wydana. Stosownie do art. 10a ust. 2 i ust. 3 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, do czasu jej zmiany lub uchylenia.

Od niniejszej decyzji przysługuje, zgodnie z art. 83 ust. 2 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, w związku 7 art. 10 ust. 5 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej, odwołanie do Sądu Okręgowego (...). Odwołanie wnosi się na piśmie za pośrednictwem jednostki organizacyjnej ZUS, która wydała decyzję lub do protokołu sporządzonego przez tę jednostkę, w terminie miesiąca od dnia doręczenia decyzji.