ITPP2/443-764/12/RS - VAT w zakresie nie podlegania opodatkowaniu czynności zbycia posiadanych udziałów w spółce.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 749) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.), Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 27 czerwca 2012 r. (data wpływu 29 czerwca 2012 r.), uzupełnionym w dniu 6 września 2012 r. (data wpływu) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie nie podlegania opodatkowaniu czynności zbycia posiadanych udziałów w spółce - jest prawidłowe.

W dniu 29 czerwca 2012 r. złożono wniosek, uzupełniony w dniu 6 września 2012 r., o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie nie podlegania opodatkowaniu czynności zbycia posiadanych udziałów w spółce.

W przedmiotowym wniosku oraz jego uzupełnieniu przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca, wraz ze spółkami zależnymi, utworzył podatkową grupę kapitałową w rozumieniu art. 1a ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Umowa o utworzeniu podatkowej grupy kapitałowej została zawarta w formie aktu notarialnego na okres co najmniej 3 lat podatkowych. Na 3 miesiące przed rozpoczęciem roku podatkowego przyjętego przez ww. grupę Wnioskodawca zgłosił umowę do właściwego naczelnika urzędu skarbowego.

Wnioskodawca będzie spółką reprezentującą podatkową grupę kapitałową w zakresie obowiązków wynikających z ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych "oraz z przepisów ustawy - Ordynacja podatkowa w rozumieniu art. 1a ust. 3 pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych". W okresie funkcjonowania ww. grupy i posiadania przez nią statusu podatnika podatku dochodowego od osób prawnych, ze względów biznesowych może dojść do zbycia przez Wnioskodawcę 100% udziałów posiadanych w jednej ze spółek zależnych. W zakres prowadzonej przez Wnioskodawcę (spółkę dominującą) działalności gospodarczej nie wchodzi obrót papierami wartościowymi, działalność maklerska ani brokerska w inny sposób niż poprzez pełnienie funkcji udziałowca w spółkach zależnych oraz poprzez pełnienie funkcji spółki reprezentującej podatkową grupę kapitałową, do której należy zbywana spółka zależna. Spółka dominująca nie uczestniczy ani nie będzie uczestniczyć w zarządzaniu zbywaną spółką zależną. W szczególności nie świadczy ani nie będzie świadczyć na rzecz zbywanej spółki zależnej usług zarządzania.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy sprzedaż 100% udziałów zbywanej spółki zależnej przez Wnioskodawcę będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Zdaniem Wnioskodawcy, sprzedaż 100% udziałów w zbywanej spółki zależnej nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Po powołaniu treści art. 15 ust. 1 i 2 ustawy o podatku od towarów i usług Spółka wskazała, że przepisy ww. ustawy nie regulują wprost kwestii opodatkowania transakcji zbycia (np. w drodze sprzedaży) udziałów w spółkach zależnych, wobec czego należy w tej kwestii posiłkować się orzecznictwem Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej. Stwierdziła, że analiza orzecznictwa TSUE prowadzi do wniosku, iż co do zasady, działalność polegająca na posiadaniu i sprzedaży udziałów lub akcji nie stanowi działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu, a zatem dokonując tych czynności dany podmiot nie działa w charakterze podatnika (nawet jeśli z tytułu innej działalności jest takim podatnikiem). Powyższe stanowisko zostało zaprezentowane przez TSUE przykładowo w następujących wyrokach:

* z dnia 20 czerwca 1991 r. w sprawie Polysar lnvestments Netherlands BV (sygn. C-60/90);

* z dnia 22 czerwca 1993 r. w sprawie Sofitam SA (sygn. C-333/91);

* z dnia 27 września 2001 r. w sprawie Cibo Participations SA (sygn. C-16/00).

W ww. wyrokach TSUE wskazał okoliczności, których zaistnienie będzie skutkować uznaniem wskazanych powyżej czynności za działalność gospodarczą podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. W szczególności dotyczy to sytuacji, w których:

* posiadacz udziałów lub akcji uczestniczy w zarządzaniu spółką, której udziały lub akcje posiada, lub

* sprzedaż udziałów lub akcji jest prowadzona w ramach działalności maklerskiej i brokerskiej,

spółka podniosła, że w analizowanym stanie faktycznym żadna z powyższych przesłanek nie jest i nie będzie spełniona, w szczególności: spółka dominująca nie uczestniczy, ani nie będzie uczestniczyć w zarządzaniu zbywaną spółką zależną, w szczególności nie świadczy, ani nie będzie świadczyć na rzecz zbywanej spółki usług zarządzania - w powyższym zakresie spółka dominująca będzie wykonywała jedynie czynności udziałowca i będzie pełniła funkcję podmiotu reprezentującego podatkową grupę kapitałową. Spółka dominująca nie prowadzi i nie będzie prowadzić, ani działalności maklerskiej, ani brokerskiej, zatem sprzedaż 100% udziałów zbywanej spółki zależnej nie będzie dokonywana w ramach działalności tego rodzaju.

Spółka podkreśliła, iż w zakres faktycznie prowadzonej przez nią działalności nie wchodzi obrót papierami wartościowymi, a przedmiotowa transakcja będzie miała charakter incydentalny. Konkludując stwierdziła, że w Jej ocenie, przedmiotowa transakcja sprzedaży 100% udziałów spółki zależnej nie będzie dokonywana w ramach prowadzonej przez nią działalności gospodarczej w rozumieniu ww. ustawy. Wobec powyższego, sprzedając nie będzie działała w charakterze podatnika podatku od towarów i usług. W konsekwencji, sprzedaż 100% udziałów nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem. Powyższe stanowisko Spółki znajduje potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych - przykładowo w interpretacjach wydanych przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z dnia:

* 30 czerwca 2011 r. (sygn. ILPP4/443-274/11-6/ISN);

* 24 sierpnia 2011 r. (sygn. ILPP1/443-787/11-2/BD);

* 15 lutego 2011 r. (sygn. ILPP1/443-1230/10-4/NS),

oraz w interpretacji z dnia 11 maja 2012 r. (sygn. IPPP2/443-132/12-5/KG) wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

W myśl postanowień zawartych w art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tekst jedn.: Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają:

Z treści przepisu art. 7 ust. 1 powołanej ustawy wynika, że przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (...).

W przepisie art. 8 ust. 1 ustawy zdefiniowano, iż przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

Odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług podlega opodatkowaniu wtedy, gdy są dokonywane przez podmiot posiadający status podatnika działającego w takim charakterze w odniesieniu do tych czynności. Zakres opodatkowania podatkiem od towarów i usług wyznacza czynnik przedmiotowy - opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług oraz czynnik podmiotowy - czynności muszą być wykonywane przez podatnika działającego w takim charakterze.

Stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Działalność gospodarcza - na mocy ust. 2 powołanego artykułu - obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Z powyższych przepisów wynika, że nie każda czynność dokonana przez podmiot mający status podatnika, będzie podlegać opodatkowaniu. Status podatnika podatku od towarów i usług nie powoduje automatycznie rozciągnięcia skutków podatkowych na całą sferę aktywności danego podmiotu. Zatem za działalność rodzącą obowiązki w podatku od towarów i usług należy uznać tylko tę działalność, którą można zidentyfikować i zaliczyć do zawodowej płaszczyzny jednostki.

Kwestia, czy za działalność gospodarczą można uznać działalność polegającą na posiadaniu i sprzedaży własnych akcji oraz udziałów była przedmiotem orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej m.in. w sprawach C-142/99, C-102/00, C-77/01 i C-16/00. Posiłkując się tym orzecznictwem należy stwierdzić, że co do zasady, powyższe czynności nie stanowią działalności gospodarczej, a zatem podmiot dokonujący tych czynności nie ma statusu podatnika, nawet jeżeli z tytułu innej działalności jest podatnikiem. Od tej zasady orzecznictwo TSUE przewiduje pewne wyjątki, które pozwalają łączyć z faktem posiadania papierów wartościowych wykonywanie działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. Dotyczy to sytuacji gdy:

W tym miejscu należy wskazać, że w sytuacji, gdy w zakres prowadzonej działalności gospodarczej podmiotu nie wchodzi obrót papierami wartościowymi, to czynność samego nabycia lub sprzedaży akcji, czy udziałów innych spółek nie jest traktowana jako działalność gospodarcza w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. Są to czynności polegające na zarządzaniu własnym portfelem w celu maksymalizacji zwrotu z inwestycji. Nie można również sprzedaży udziałów finansowych w innych przedsiębiorstwach, traktować jako wykorzystywanie majątku do uzyskiwania z niego dochodów w sposób częstotliwy.

Biorąc pod uwagę przedstawione zdarzenie przyszłe oraz obowiązujące w tym zakresie przepisy prawa, jak również orzecznictwo TSUE stwierdzić należy, iż z uwagi na fakt, że w zakres prowadzonej przez Spółkę działalności nie wchodzi obrót udziałami i nie uczestniczy Ona w zarządzaniu spółką zależną, której udziały chce sprzedać, to czynności samej sprzedaży tych udziałów nie można traktować jako działalność gospodarczą w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. W konsekwencji, przedmiotowe zbycie, nie będzie podlegać opodatkowaniu tym podatkiem.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku, Al. Zwycięstwa 16/17, 80-219 Gdańsk po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jedn.: z 2012 r. Dz. U. poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Bydgoszczy Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.