ITPP2/443-614/12/PS - VAT w zakresie wyłączenia z opodatkowania czynności podziału spółki przez wydzielenie.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 749) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dniu 22 maja 2012 r. (data wpływu 28 maja 2012 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie wyłączenia z opodatkowania czynności podziału spółki przez wydzielenie - jest prawidłowe.

W dniu 22 maja 2012 r. został złożony wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie wyłączenia z opodatkowania czynności podziału spółki przez wydzielenie.

W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Spółka jest częścią Grupy Kapitałowej (jest podmiotem dominującym w Grupie). Jako generalny wykonawca prowadzi działalność w segmencie budownictwa mieszkaniowego, handlowo-usługowego i ogólnego, w kraju oraz na rynkach wschodnich, realizuje inwestycje drogowe oraz buduje budynki modułowe i panelowe na rynek norweski. Poza głównym obszarem swojej działalności (usługami budowlanymi w systemie generalnego wykonawstwa) Spółka w ograniczonym zakresie podejmowała i podejmuje również działalność deweloperską oraz posiada aktywa i zobowiązania związane z tą działalnością (m.in. będące w trakcie sprzedaży ukończone inwestycje deweloperskie, udziały w sp. z o.o. - wyspecjalizowanym podmiocie z Grupy, zajmującym się działalnością deweloperską), itd. Niezależnie w ramach Grupy Kapitałowej funkcjonuje wyspecjalizowany podmiot zajmujący się działalnością deweloperską w obszarze nieruchomości mieszkaniowych oraz biurowych - spółka z o.o. (dalej: Spółka Przejmująca). W związku z rozwojem działalności budowlanej i deweloperskiej Spółka podjęła decyzję o wyodrębnieniu z własnej działalności, działalności deweloperskiej i przeniesieniu jej do innej spółki (Spółki Przejmującej). Przeniesienie tej działalności nastąpi z wykorzystaniem procedury podziału Spółki przez wydzielenie (na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych), w ramach której wyodrębniona w formie zorganizowanej części przedsiębiorstwa działalność deweloperska zostanie przejęta przez inną spółkę kapitałową (Spółkę Przejmującą) w zamian za udziały (akcje - jeśli na dzień podziału Spółka Przejmująca będzie miała formę spółki akcyjnej), które Spółka Przejmująca wyda akcjonariuszom Spółki. W założeniu, w wyniku podziału Spółki przez wydzielenie działalności deweloperskiej, akcjonariat Spółki zostanie odzwierciedlony w przyszłym składzie udziałowym (akcyjnym) Spółki Przejmującej. Jednocześnie planowane jest upublicznienie Spółki Przejmującej na Giełdzie Papierów Wartościowych (GPW), stąd wynika możliwa zmiana formy prawnej Spółki Przejmującej ze spółki z ograniczoną odpowiedzialnością na spółkę akcyjną - zmiana ta jest niezależna od samego podziału Spółki przez wydzielenie działalności deweloperskiej i nie jest objęta zakresem przedmiotowego wniosku.

Powyższa restrukturyzacja ma na celu wzmocnienie pozycji rynkowej Spółki, która w wyniku reorganizacji będzie mogła skupić się na swojej działalności podstawowej (usługach budowlanych w systemie generalnego wykonawstwa), bez konfliktu interesów wynikającego z prowadzenia własnej działalności deweloperskiej i współpracy z innymi firmami deweloperskimi (w ramach swojej działalności podstawowej Spółka dotychczas wykonywała usługi budowlane dla kilkudziesięciu deweloperów w Polsce). Reorganizacja oraz przejęcie aktywów i pasywów deweloperskich i późniejsze upublicznienie Spółki Przejmującej ma również przyczynić się do jej dalszego rozwoju - spółka ta w wyniku podziału Spółki przez wydzielenie nabędzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa prowadzącą działalność w obszarze działalności Spółki Przejmującej, zwiększenia wiarygodności wśród instytucji finansowych oraz ułatwienia dostępu do środków na finansowanie kolejnych inwestycji deweloperskich. Wydzielenie i przejęcie aktywów i pasywów deweloperskich przez Spółkę Przejmującą - podmiot wyspecjalizowany w prowadzeniu takiej działalności i posiadający bogate doświadczenia w tym zakresie - zapewni również lepsze i bardziej optymalne wykorzystanie majątku w ramach Grupy. Reorganizacja i będące jej efektem upublicznienie Spółki Przejmującej, będą również pociągały za sobą korzyści dla obecnych i przyszłych akcjonariuszy obu spółek - struktura działalności poszczególnych spółek zostanie uproszczona i będzie bardziej przejrzysta, co korzystnie wpływa na możliwość podejmowania bardziej świadomych decyzji inwestycyjnych (wybór inwestowania w spółkę deweloperską lub w spółkę z branży budowlanej). Dodatkowo jako planowane efekty podziału można wskazać więcej możliwości efektywnego pomiaru rezultatów działalności prowadzonej przez Spółkę i Spółkę Przejmującą (również w porównaniu z innymi podmiotami prowadzącymi analogiczną działalność), lepsze zarządzanie dostępnymi zasobami majątkowymi (działalność budowlana i deweloperska wykazują różnice, które mogą zmniejszać efektywność takiego zarządzania przy koncentracji obu działalności w jednym podmiocie gospodarczym); itd.

W związku z planowanymi działaniami reorganizacyjnymi zmierzającymi do dokonania podziału Spółki przez wydzielenie, zarząd Spółki podjął uchwałę o wyodrębnieniu w ramach struktury Spółki, na dzień 1 kwietnia 2012 r., zorganizowanej części przedsiębiorstwa w postaci Pionu Działalności Deweloperskiej (dalej: Pion Działalności Deweloperskiej).

Pion Działalności Deweloperskiej został wyodrębniony w strukturze Spółki pod względem organizacyjnym, finansowym oraz funkcjonalnym.

Wyodrębnienie organizacyjne.

Pion Działalności Deweloperskiej prowadzi własną działalność gospodarczą realizując między innymi następujące zadania:

* analiza opłacalności projektów deweloperskich (koszty realizacji, rentowność) oraz analiza możliwości wprowadzenia optymalizacji kosztowej projektu,

* monitorowanie i kontroling kosztów inwestycji deweloperskich,

* analiza prawna potencjalnych projektów (spółki celowe, nieruchomości) oraz obsługa prawna transakcji związanych z posiadanymi nieruchomościami,

* pozyskiwanie (nabywanie) inwestycji znajdujących się w trakcie procesu deweloperskiego (przed lub w toku etapu komercjalizacji inwestycji), w tym poprzez nabywanie udziałów lub akcji spółek prowadzących proces inwestycyjny,

* pozyskiwanie źródeł finansowania inwestycji deweloperskich,

* koordynacja procesu sprzedaży i marketingu inwestycji deweloperskich,

* prowadzenie procesu sprzedaży nieruchomości własnych,

* zarządzanie nieruchomościami,

* usługi księgowe, doradcze, prawne i finansowe na rzecz spółek bezpośrednio i pośrednio zależnych zajmujących się działalnością deweloperską.

W ramach Pionu Działalności Deweloperskiej funkcjonuje obsługa prawna, finanse, księgowość, inwestycje oraz administracja. Nadzór nad działalnością Pionu Działalności Deweloperskiej sprawuje wiceprezes zarządu Spółki. Bieżącymi pracami kieruje kierownik, któremu podlegają osoby przypisane do wykonywania funkcji związanych z działalnością deweloperską, zatrudnione w Spółce, tj. księgowa, radca prawny, kontroler finansowy (który zostanie zatrudniany od sierpnia 2012 r.), specjalista ds. ofertowania oraz pracownik administracyjny.

W strukturze organizacyjnej Spółki, obok obszaru działalności deweloperskiej, funkcjonuje obszar wykonawstwa robót budowlanych (zajmujący się usługami budowlanymi w segmencie budownictwa mieszkaniowego, handlowo-usługowego i ogólnego), Oddział M... (zajmujący się budową dróg i autostrad), Oddział U... (zajmujący się budową budynków modułowych i panelowych) oraz obszar administracyjny (realizujący funkcje pomocnicze dla ww. linii biznesowych). Zarówno obszar działalności deweloperskiej, jak i obszar wykonawstwa robót budowlanych oraz oba oddziały funkcjonują jako oddzielne linie biznesowe Spółki.

Wyodrębnienie finansowe i majątkowe

Pion Działalności Deweloperskiej posiada oddzielny rachunek bankowy dla potrzeb prowadzonej działalności deweloperskiej. Niezależnie w systemie księgowym Spółki każda prowadzona inwestycja ewidencjonowana jest oddzielnie, system ten pozwala na sporządzenie rachunku wyników, uproszczonego bilansu i rachunku przepływów pieniężnych dla potrzeb działalności Pionu Działalności Deweloperskiej (wiarygodnej oceny kondycji finansowej prowadzonej przez niego działalności gospodarczej).

Pion Działalności Deweloperskiej posiada również własne składniki majątkowe:

Składniki te będą podlegały przeniesieniu do Spółki Przejmującej w ramach podziału Spółki przez wydzielenie z jej działalności Pionu Działalności Deweloperskiej. Ponadto obecnie Spółka rozpoczęła starania o uzyskanie kredytu obrotowego dedykowanego działalności deweloperskiej.

W skład majątku Pionu Działalności Deweloperskiej wchodzą również inne niż wyżej wymienione składniki majątkowe, m.in. zapasy w postaci zrealizowanych inwestycji przeznaczonych na sprzedaż, kaucje dostawców zatrzymane na poczet ewentualnych usterek w związku z wykonywanymi przez dostawców usługami, itp.

Wyodrębnienie funkcjonalne

Pod względem funkcjonalnym Pion Działalności Deweloperskiej stanowi zorganizowany zespół majątkowy i finansowy, zdolny do samodzielnego funkcjonowania na rynku w branży deweloperskiej. Świadczy o tym m.in.: odpowiednia struktura z ustanowionym kierownictwem, powierzone aktywa (materialne i niematerialne) i zobowiązania pozwalające na prowadzenie działalności deweloperskiej. Działalność prowadzona przez Pion Działalności Deweloperskiej będzie po podziale przez wydzielenie Spółki kontynuowana w Spółce Przejmującej. W wyniku podziału Spółki i przeniesienia do Spółki Przejmującej Pionu Działalności Deweloperskiej cała dotychczasowa aktywność Grupy Kapitałowej w zakresie usług deweloperskich zostanie skupiona w Spółce Przejmującej. Natomiast Spółka w dalszym ciągu będzie prowadziła działalność budowlaną w systemie generalnego wykonawstwa, realizując jednocześnie swoje plany rozwojowe związane m.in. z wejściem na nowe rynki zagraniczne. Wydzielenie Pionu Działalności Deweloperskiej nie będzie stanowiło jakiejkolwiek przeszkody w dalszym funkcjonowaniu Spółki, ponieważ majątek (składniki majątkowe materialne i niematerialne, aktywa, zobowiązania), personel i jej struktura organizacyjna stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa w myśl art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, samodzielnie realizującą określone zadania gospodarcze - Spółka po podziale i wydzieleniu Pionu Działalności Deweloperskiej w sposób niezakłócony będzie prowadziła własną działalność gospodarczą. Podział Spółki planowany jest na 2013 r.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy opisany podział Spółki przez wydzielenie Pionu Działalności Deweloperskiej, zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, nie będzie podlegał opodatkowaniu.

Zdaniem Wnioskodawcy, opisana transakcja podziału Spółki przez wydzielenie zorganizowanej część przedsiębiorstwa nie będzie podlegać opodatkowaniu na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. Definicja zawarta w art. 2 pkt 27e ww. ustawy koresponduje z definicją zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawartą w art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. W związku z tym, ponieważ wydzielony Pion Działalności Deweloperskiej spełnia warunki uznania go za zorganizowaną część przedsiębiorstwa dla potrzeb podatku dochodowego od osób prawnych, to również powinien być tak traktowany dla celów podatku od towarów i usług. Zdaniem Spółki, powołującej treść art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, transakcja wydzielenia Pionu Działalności Deweloperskiej i przeniesienia go na Spółkę Przejmującą w ramach operacji podziału będzie wyłączona od opodatkowania. Spółka stwierdziła, że stanowisko w tym zakresie potwierdzają liczne interpretacje, m.in.: interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 20 września 2011 r. nr IPPP1/443-1010/11-2/ISz oraz interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 11 października 2011 r. nr ILPP1/443-975/11-2/NS.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 ustawy - Ordynacja podatkowa, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Należy wskazać, iż definitywnej oceny przedmiotu czynności prawnej dokonuje sam podatnik, który jest w pełni zorientowany, czy zbywane w ramach tej czynności składniki stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przytoczonych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług.

Jednocześnie podkreślić należy, iż niniejsza interpretacja została wydana w oparciu o przedstawione we wniosku zdarzenie przyszłe, co oznacza, iż w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź skarbowej zostanie określony odmienny stan faktyczny, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania niniejszej interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Białymstoku, ul. H. Sienkiewicza 84, 15-950 Białystok, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Bydgoszczy Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.