ITPP2/443-391a/10/AK

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.), Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 26 kwietnia 2010 r. (data wpływu 28 kwietnia 2010 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania czynności sprzedaży przedsiębiorstwa spółki jawnej na rzecz spółki z o.o. - jest prawidłowe.

W dniu 28 kwietnia 2010 r. został złożony wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania czynności sprzedaży przedsiębiorstwa spółki jawnej na rzecz spółki z o.o.

W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Spółka z o.o. zamierza kupić przedsiębiorstwo Spółki Jawnej, będące przedsiębiorstwem w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego - stanowi zespół składników majątkowych i niemajątkowych związanych z prowadzoną działalnością gospodarczą.

Zgodnie z projektem umowy sprzedaży, w skład przedsiębiorstwa, które zostanie sprzedane wchodzą w szczególności: aktywa trwałe (w tym nieruchomości), należności, zapasy, dokumentacja handlowa i operacyjna związana z prowadzoną działalnością gospodarczą oraz prawa i obowiązki z zawartych umów.

Ponadto strony umowy sprzedaży zgodnie oświadczą w umowie, że spółka z o.o. (z zastrzeżeniem bezwzględnie obowiązujących przepisów prawa) nie przejmie: zobowiązań Spółki Jawnej, oraz zobowiązań jej wspólników. Jeżeli w umowie sprzedaży (załączniku do umowy sprzedaży) nie zostanie wyraźnie wskazane, że określone zobowiązania wejdą w skład przedsiębiorstwa Spółki Jawnej oraz zostaną przejęte przez spółkę z o.o., odpowiedzialna za wykonanie zobowiązań pozostanie Spółka Jawna.

W skład zbywanego przedsiębiorstwa nie wejdą urządzenia księgowe - księgi rachunkowe prowadzone przez Spółkę Jawną.

Na podstawie umowy sprzedaży przedsiębiorstwa, zgodnie z art. 23¹ Kodeksu Pracy, zostaną również przejęci przez spółkę z o.o. pracownicy Spółki Jawnej.

Działalność Spółki Jawnej jest, co do zasady, opodatkowana podatkiem od towarów i usług, a zatem Spółka odlicza podatek związany z nabyciem towarów i usług, w tym również tych towarów i usług, które wejdą w skład przedsiębiorstwa sprzedanego do spółki z o.o.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy prawidłowe jest stanowisko, że zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług - w stanie faktycznym przedstawionym we wniosku - sprzedaż przedsiębiorstwa Spółki Jawnej będzie objęta hipotezą tego przepisu i w związku z tym nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Zdaniem Wnioskodawcy, prawidłowe jest stanowisko, że zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług - w stanie faktycznym przedstawionym we wniosku - sprzedaż przedsiębiorstwa Spółki Jawnej będzie objęta hipotezą tego przepisu i w związku z tym nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Spółka, po powołaniu treści art. 6 pkt 1 ustawy wskazała, iż ustawa ta nie zawiera definicji pojęcia "przedsiębiorstwo" i zgodnie z powszechnie przyjętym poglądem, pojęcie to na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług należy rozumieć zgodnie z definicją przyjęta przez Kodeks cywilny.

Po przytoczeniu brzmienia art. 55¹ Kodeksu cywilnego wskazała, iż Jej zdaniem, zespół wszystkich składników majątkowych, przy pomocy których prowadzi działalność gospodarczą, stanowi "przedsiębiorstwo" w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

W ocenie Spółki, w sytuacji, gdy dochodzi do zbycia (w wyniku umowy sprzedaży) wszystkich składników materialnych i niematerialnych (cały majątek trwały i obrotowy), wchodzących w skład majątku Spółki Jawnej, oraz wykorzystywanych do prowadzenia pozarolniczej działalności gospodarczej w ramach Spółki Jawnej, a także gdy kupujący przejmie pracowników Spółki Jawnej, na zasadzie art. 23¹ Kodeksu Pracy, należy uznać, że dochodzi do zbycia (sprzedaży) przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Nie zmienia takiego stanowiska nieprzejęcie - o ile inaczej nie postanowiono wprost w umowie sprzedaży, czy w załączniku do tej umowy - przez spółkę z o.o. zobowiązań sprzedawcy. Zobowiązania sprzedawcy nie są bowiem niezbędnie konieczne do funkcjonowania jego przedsiębiorstwa, co do zasady, zobowiązania stanowią bowiem wyłącznie źródło finansowania składników majątku jego przedsiębiorstwa. W konsekwencji, sprzedaż przedsiębiorstwa Spółki Jawnej będzie objęta hipotezą przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług i nie będzie podlegała opodatkowaniu.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.), opodatkowaniu podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Pojęcie dostawy towarów ustawodawca zdefiniował w art. 7 ust. 1 tej ustawy. W myśl tego przepisu przez dostawę towarów należy rozumieć przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (...).

Na mocy art. 6 cyt. ustawy, z zakresu opodatkowania wyłączono pewne określone czynności. Do czynności tych - z uwagi na treść pkt 1 powołanego przepisu - należą transakcje zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie "transakcja zbycia" należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu "dostawa towarów", w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. "zbycie" obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu).

Przepisy ustawy nie definiują terminu "przedsiębiorstwo". Z tej przyczyny, dla celów określenia zakresu tego pojęcia, wykorzystuje się regulację zawartą w art. 55¹ ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.), który to przepis stanowi, że przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:

Zgodnie natomiast z art. 55² ww. ustawy - Kodeks cywilny, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji sprzedaży. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Wyłączenie ze zbycia istotnych elementów przedsiębiorstwa powoduje, że mamy do czynienia ze sprzedażą sumy składników majątkowych, a nie ze sprzedażą przedsiębiorstwa. Jeśli natomiast wyłączone ze zbycia składniki przedsiębiorstwa nie mają istotnego znaczenia dla funkcjonowania przedsiębiorstwa jako takiego, wówczas czynność taka, na gruncie przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, uznana będzie za sprzedaż przedsiębiorstwa, chociaż nie obejmuje ona wszystkich jego składników.

Z opisu sprawy wynika, iż spółka z o.o. zamierza kupić przedsiębiorstwo Spółki Jawnej, będące przedsiębiorstwem w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego - stanowi zespół składników majątkowych i niemajątkowych związanych z prowadzoną przez Spółkę Jawną działalnością gospodarczą. Zgodnie z projektem umowy sprzedaży, w skład przedsiębiorstwa, które zostanie sprzedane wchodzą w szczególności: aktywa trwałe (w tym nieruchomości), należności, zapasy, dokumentacja handlowa i operacyjna związana z prowadzoną działalnością gospodarczą oraz prawa i obowiązki z zawartych umów. Ponadto strony umowy zgodnie oświadczą w umowie, że spółka z o.o. (z zastrzeżeniem bezwzględnie obowiązujących przepisów prawa) nie przejmie: zobowiązań Spółki Jawnej, oraz zobowiązań jej wspólników. Jeżeli w umowie sprzedaży (załączniku do umowy sprzedaży) nie zostanie wyraźnie wskazane, że określone zobowiązania wejdą w skład przedsiębiorstwa Spółki Jawnej oraz zostaną przejęte przez spółkę z o.o., odpowiedzialna za wykonanie zobowiązań pozostanie Spółka Jawna. W skład zbywanego przedsiębiorstwa nie wejdą urządzenia księgowe - księgi rachunkowe prowadzone przez Spółkę Jawną. Na podstawie umowy sprzedaży przedsiębiorstwa, zgodnie z art. 23¹ Kodeksu Pracy, zostaną również przejęci przez spółkę z o.o. pracownicy Spółki Jawnej.

Należy zaznaczyć, że analiza przedmiotu umów cywilnoprawnych nie mieści się w ramach określonych przepisem art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa, zgodnie z którym minister właściwy do spraw finansów publicznych, na pisemny wniosek zainteresowanego, wydaje, w jego indywidualnej sprawie, pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretację indywidualną). W związku z powyższym, Minister Finansów nie jest uprawniony do oceny stanowiska, czy przedmiotowa transakcja stanowi zbycie przedsiębiorstwa w rozumieniu prawa cywilnego.

Wobec powyższego stwierdzić należy, że jeśli warunki wynikające z przepisu art. 55¹ i art. 55² ustawy - Kodeks cywilny zostaną spełnione, zamierzona czynność zbycia przedsiębiorstwa Spółki Jawnej do spółki z o.o., będzie nosiła znamiona zbycia przedsiębiorstwa, do której zastosowanie będzie miał przepis art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa.

Jednocześnie wskazać należy, iż definitywnej oceny przedmiotu czynności prawnej dokonuje sam podatnik, który jest w pełni zorientowany, czy przekazywane w ramach tej czynności składniki majątkowe wypełniają definicję przedsiębiorstwa w rozumieniu przytoczonych wcześniej przepisach Kodeksu cywilnego.

Końcowo wskazać należy, iż kwestia dotycząca obowiązku dokonania korekty podatku naliczonego w związku ze zbyciem przedsiębiorstwa, rozstrzygnięta została w interpretacji nr ITPP2/443-391b/10/AK.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu datowania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Bydgoszczy, ul. Jana Kazimierza 5, 85-035 Bydgoszcz po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Bydgoszczy Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.