ITPP1/443-203/11/JJ

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 6 lutego 2011 r. (data wpływu 11 lutego 2011 r.), uzupełnionym w dniu 15 marca 2011 r., o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania zbycia lokalu użytkowego - jest prawidłowe.

W dniu 11 lutego 2011 r. został złożony wniosek, uzupełniony w dniu 15 marca 2011 r., o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania zbycia lokalu użytkowego.

W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Powadzi Pan działalność gospodarczą w oparciu o wpis do ewidencji działalności gospodarczej. Przedmiotem działalności jest między innymi wynajem nieruchomości na własny rachunek oraz wynajem maszyn, urządzeń, środków transportu. Jest Pan właścicielem lokalu użytkowego, do którego uzyskał własnościowe prawo spółdzielcze przydziałem z dnia 6 maja 1998 r., następnie przydział został podzielony w dniu 8 lipca 1999 r. na dwa lokale o mniejszej powierzchni. Lokal został wpisany do ewidencji środków trwałych i wykorzystuje go Pan na cele prowadzonej działalności gospodarczej. W dniu 7 marca 2006 r. spółdzielnia wystawiła fakturę dotyczącą przedmiotowego lokalu tytułem "wykup gruntu użytkowania wieczystego na własność" z podatkiem 22%, który został przez Pana odliczony. W dniu 3 marca 2009 r. spółdzielnia ustanowiła na Pana rzecz odrębną własność lokalu i przeniosła nieodpłatnie prawo własności lokalu. W lokalu dokonano fizycznego podziału poprzez wyodrębnienie z powierzchni lokalu samodzielnego mniejszego lokalu. Wskazuje Pan, iż nakłady na lokal poniesione między innymi w celu jego wyodrębnienia nie przekroczyły 30% wartości początkowej lokalu według wartości wprowadzonej do ewidencji środków trwałych. Od zakupów związanych z poniesionymi nakładami odliczył Pan podatek od towarów i usług. Lokal od momentu uzyskania przydziału był wykorzystywany w działalności gospodarczej podatnika - najpierw jako całość na własne potrzeby, a od 2001 r. był przedmiotem najmu. Po wyodrębnieniu lokal jest wynajmowany innym podmiotom na cele ich działalności gospodarczej. Prowadzi Pan sprzedaż opodatkowaną stawką podstawową i taki podatek jest odprowadzany od wynajmowanego lokalu. Planuje Pan po ustanowieniu odrębnej własności lokalu sprzedaż części nieruchomości (t.j. tego wyodrębnionego lokalu).

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy sprzedaż powyżej opisanego wyodrębnionego lokalu będzie zwolniona od podatku od towarów i usług.

Uważa Pan, iż niniejsza sprzedaż będzie zwolniona od podatku od towarów i usług w oparciu o art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku od towarów i usług. Pierwsze zasiedlenie lokalu nastąpiło w 1998 r. kiedy to rozpoczął Pan prowadzenie działalności gospodarczej w lokalu. Dostawa budynków, budowli lub ich części dokonywana w ramach prowadzonej działalności gospodarczej - stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku od towarów i usług - korzysta ze zwolnienia z wyjątkiem gdy: jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą upłynął okres krótszy niż 2 lata. Według Pana oceny oba warunki wyłączające zwolnienie nie zostały spełnione w niniejszej sprawie, gdyż nie jest to pierwsze zasiedlenie (odsprzedaż drugiemu właścicielowi). Rozporządza Pan lokalem jak właściciel od roku 1998 - najpierw posiadając własnościowe prawo do lokalu, a od 2009 r. posiadając jego prawo odrębnej własności. W Pana ocenie niniejsza sprzedaż będzie zwolniona od podatku w oparciu o art. 43 ust. 1 pkt 10 cyt. ustawy. Pierwsze zasiedlenie lokalu przez podatnika odbyło się w 1998 r. kiedy to rozpoczął Pan prowadzenie działalności gospodarczej w lokalu. Zwolnienie to dotyczy także sprzedaży odrębnej własności lokalu użytkowego (zakład nabył powyższe prawo w 2009 r.). Zgodnie z art. 29 ust. 5 ustawy o podatku od towarów i usług w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Pomimo, że na podstawie art. 29 ust. 5a ww. ustawy zasady określonej w art. 29 ust. 5 ustawy nie stosuje się do czynności oddania w użytkowanie wieczyste gruntu, dokonywanego z równoczesną dostawą budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, to na mocy paragrafu 12 ust. 1 pkt 11 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 24 grudnia 2009 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 224, poz. 1799 z późn. zm.) zwalnia się od podatku zbycie prawa wieczystego użytkowania gruntu, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, jeżeli budynki te lub budowle albo ich części są zwolnione od podatku. Zatem dla zastosowania zwolnienia nie ma znaczenia, iż zakład w 2006 r. poniósł koszty zakupu gruntu w wysokości udziału w częściach wspólnych nieruchomości położonej na tym gruncie i odliczył podatek naliczony przy nabyciu tej części gruntu.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe, jednak w oparciu o inne niż wskazano we wniosku argumenty.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Na podstawie art. 2 pkt 6 cyt. ustawy, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Przez dostawę towarów, w myśl art. 7 ust. 1 ustawy, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:

W myśl art. 8 ust. 1 powołanej ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (...).

Podstawą opodatkowania - w myśl art. 29 ust. 1 ustawy - jest obrót, obrotem zaś jest kwota należna z tytułu sprzedaży, pomniejszona o kwotę podatku należnego.

W przypadku dostawy budynków, budowli lub ich części trwale związanych z gruntem, zgodnie z ust. 5 powołanego artykułu, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. W świetle tego przepisu przy sprzedaży budynków lub budowli, grunt, na którym są one posadowione, dzieli byt prawny budynków w zakresie stawki podatku obowiązującej przy jego dostawie. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Stawka podatku, zgodnie z art. 41 ust. 1 ustawy, wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Jednakże zgodnie z art. 146a pkt 1 ustawy, wprowadzonym na mocy art. 19 ustawy z dnia 26 listopada 2010 r. o zmianie niektórych ustaw związanych z realizacją ustawy budżetowej (Dz. U. Nr 238, poz. 1578), zmienionym treścią art. 9 pkt 1 ustawy z dnia 16 grudnia 2010 r. o zmianie ustawy o finansach publicznych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 257, poz. 1726), w okresie od dnia 1 stycznia 2011 r. do dnia 31 grudnia 2013 r., z zastrzeżeniem art. 146f, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz rozporządzeń wykonawczych do tej ustawy, przewidują dla niektórych towarów i usług stawki obniżone lub zwolnienie od podatku.

Stosownie do zapisu art. 43 ust. 1 pkt 10 wskazanej ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem, gdy:

Zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 14 ustawy, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności opodatkowanych, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

Z cytowanego przepisu wynika, iż aby nastąpiło pierwsze zasiedlenie, musi dojść do oddania budynków, budowli lub ich części, do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu. Oznacza to, że jeżeli podatnik wybuduje obiekt lub zmodernizuje go ponosząc przy tym nakłady na ulepszenie przekraczające 30% wartości początkowej, a następnie obiekt ten (po wybudowaniu lub ulepszeniu) zostanie oddany do użytkowania w rozumieniu przepisów budowlanych i wprowadzony przez podatnika do ewidencji środków trwałych, nie jest to równoznaczne z jego zasiedleniem. W takim przypadku oddanie do użytkowania nie nastąpi bowiem w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu. Pierwsze zasiedlenie będzie miało natomiast miejsce, gdy nowowybudowany lub zmodernizowany obiekt zostanie sprzedany lub oddany w dzierżawę, czy najem, gdyż nastąpi wówczas wykonanie czynności podlegających opodatkowaniu.

Jak wynika z powyższych uregulowań zwolnienie od podatku od towarów i usług stosuje się w odniesieniu do sprzedaży całości lub części budynków, jeżeli w momencie dostawy są już zasiedlone i okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem a ich dostawą jest dłuższy niż 2 lata.

Wskazać jednocześnie należy, iż zgodnie art. 43 ust. 10 ustawy o podatku od towarów i usług, można zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10 i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca:

W myśl ust. 11 tego artykułu, oświadczenie, o którym w ust. 10 pkt 2 musi również zawierać:

Tak więc ustawodawca daje podatnikom dokonującym dostawy budynków, mającym prawo skorzystania ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, po spełnieniu określonych warunków, możliwość zrezygnowania ze zwolnienia i opodatkowania transakcji.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

Warunku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10a lit. b), nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat. (art. 43 ust. 7a ustawy).

Mając zatem na uwadze fakt, iż z treści złożonego wniosku wynika, iż przedmiotem dostawy będzie lokal użytkowy, który od momentu uzyskania jego własności był wykorzystywany w prowadzonej przez Pana działalności gospodarczej, a następnie były od 2001 r. przedmiotem najmu, stwierdzić należy, że transakcja zbycia przedmiotowej nieruchomości będzie spełniała definicję dostawy towarów i jako taka będzie korzystać ze zwolnienia zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o podatku od towarów i usług, o ile nie zostanie wybrana opcja opodatkowania, wskazana w art. 43 ust. 10 ustawy. Wynika to z faktu, że ww. dostawa nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia, a pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą upłynęło więcej niż 2 lata (przy czym pierwsze zasiedzenie w rozumieniu art. 2 pkt 14 ww. ustawy nastąpiło z chwilą wydania lokalu użytkowania w ramach umowy najmu). Zwolnienie dotyczy także dostawy gruntu w oparciu o art. 29 ust. 5 ustawy o podatku od towarów i usług, a nie na podstawie powołanego przez Pana przepisu § 12 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 24 grudnia 2009 r.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku, Al. Zwycięstwa 16/17, 80-219 Gdańsk, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy Krajowe Biuro Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.