ITPP1/443-1241/11/DM

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 5 września 2011 r. (data wpływu 6 września 2011 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie zwolnienia od podatku dostawy wyrobów jubilerskich ze złota - jest nieprawidłowe.

W dniu 6 września 2011 r. został złożony wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie zwolnienia od podatku dostawy wyrobów jubilerskich ze złota.

W złożonym wniosku przedstawiono następujący stan faktyczny i zdarzenie przyszłe.

Od dnia 1 marca 2010 r. samodzielnie prowadzi Pan działalność gospodarczą. Jest Pan podatnikiem VAT czynnym zobowiązanym w zakresie podatku od towarów i usług do składania miesięcznych deklaracji dla podatku od towarów i usług (VAT-7). W 2011 r. zobowiązany jest Pan do prowadzenia podatkowej księgi przychodów i rozchodów. Zakłada Pan, iż w przyszłych latach podatkowych także będzie zobowiązany do prowadzenia podatkowej księgi przychodów. Od dochodu uzyskiwanego z tytułu prowadzenia działalności gospodarczej opłaca Pan podatek dochodowy od osób fizycznych wg stawki liniowej w wysokości 19%, zaś zaliczki na wyżej wymienione zobowiązanie podatkowe wpłaca Pan kwartalnie. Do dnia 4 marca 2010 r. prowadził Pan (od 1999 r.) wspólnie z Panią Alicją K. działalność gospodarczą w formie spółki cywilnej "L.". W ramach prowadzonej w formie spółki cywilnej działalności gospodarczej, nabył Pan razem ze wspólniczką na terenie Turcji, Włoch oraz na terenie kraju złoto, wyroby ze złota, które były udokumentowane dokumentami, "fakturami VAT wewnątrzwspólnotowymi", fakturami VAT, a wydatki z tego tytułu zostały zaewidencjonowane w podatkowej księdze przychodów i rozchodów prowadzonej przez spółkę, po cenie ich nabycia. W dniu 21 lutego 2010 r. przed wystąpieniem ze spółki pobrał Pan z magazynu spółki 20.058,60 (dwadzieścia tysięcy pięćdziesiąt osiem gramów sześć dziesiątych gram) wyrobów ze złota, które potraktował jako należny udział w dochodach spółki za lata poprzednie. Fakt pobrania wyrobów ze złota z magazynu spółka udokumentowała fakturami VAT wewnętrznymi. W dniu 8 marca 2011 r. sporządził Pan dwa dokumenty o nazwie dowód przyjęcia towaru, przywoływane dalej jako "dowody". W jednym dowodzie wskazał Pan, iż przedmiotowy dokument potwierdza nabycie wyrobów ze złota o wadze 8.375,90 gramów, o wartości według cen zakupu 364.100,37 (trzysta sześćdziesiąt cztery sto złotych trzydzieści siedem groszy) natomiast w drugim dowodzie wskazał, iż dokument potwierdza nabycie wyrobów ze złota o wadze 1.570,09 gramów, o wartości według cen zakupu 63.353,13 (sześćdziesiąt trzy tysiące trzysta pięćdziesiąt trzy złote trzynaście groszy). Zaewidencjonował Pan przedmiotowe dowody w miesiącu marcu 2011 r. w podatkowej księdze przychodów i rozchodów w kolumnie 10 oraz wskazał, iż poniósł wydatki z tytułu nabycia wskazanych w niniejszych dowodach wyrobów ze złota na łączną kwotę 427.453,50 (czterysta dwadzieścia siedem tysięcy czterysta pięćdziesiąt trzy złote pięćdziesiąt groszy), które to wydatki zaliczył Pan do kosztów uzyskania przychodu w miesiącu marcu 2011 r. Wskazuje Pan, że ceny zakupu wyrobów ze złota wyszczególnionych w opisanych powyższych dowodach zostały ustalone w oparciu o kwoty wydatków, jakie były poniesione przez spółkę cywilną przy ich nabywaniu. Od dnia 8 marca 2011 r. rozpoczął Pan sprzedaż niniejszych wyrobów ze złota przyjętych na podstawie dowodów, w punkcie handlowym. W przyszłości ma Pan zamiar udokumentować dowodami oraz zaewidencjonować w podatkowej księdze przychodów i rozchodów pozostałe 10.112,61 (dziesięć tysięcy sto dwanaście sześćdziesiąt jeden dziesiątych) gram wyrobów ze złota, które pobrał z magazynu spółki w dniu 21 lutego 2010 r. oraz zaliczyć przedmiotowe wydatki do kosztów uzyskania przychodu. Była wspólniczka w chwili obecnej kwestionuje, iż miał Pan prawo w roku 2010 r. do pobrania z ramach rozliczeń 20.058,60 gram wyrobów ze złota z magazynu spółki. Podatnik do dnia sporządzenia niniejszego wniosku nie ustalił w oparciu o dokumenty spółki jakie wydatki poniósł na nabycie 10.112,61 gram złota. Przedmiotowe wydatki zostały przez wyżej wymienionego szacunkowo ustalone na kwotę 600.000,00 zł. Dostawa wyrobów jubilerskich ze złota jest dokonywana przede wszystkim dla osób fizycznych nie prowadzących działalności gospodarczej oraz dla rolników ryczałtowych oraz ewidencjonowana za pośrednictwem kas rejestrujących, ze wskazaniem, iż jest opodatkowana stawką podatku od towarów i usług w wysokości 23%. Z uwagi na fakt, iż opisane powyżej wyroby jubilerskie, przed ich wprowadzeniem do sprzedaży w punktach handlowych, były w Pana posiadaniu przez okres ponad 6 (sześć) miesięcy, a w związku z ich nabyciem nie miał Pan prawa obniżenia podatku należnego za dany miesiąc rozliczeniowy o podatek naliczony związany z ich nabyciem, uważa Pan, iż są to towary używane o których mowa w art. 43 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług, przywoływane w dalszej części wniosku jako: "używane wyroby jubilerskie ze złota".

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

* Czy dokonując dostaw używanych wyrobów jubilerskich ze złota pobranych z magazynu spółki cywilnej w roku 2010 r., które to towary zostały zaewidencjonowane w podatkowej księdze przychodów i rozchodów w miesiącu marcu 2011 r. ma Pan prawo uznania, iż niniejsze dostawy są na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług zwolnione z podatku od towarów i usług.

* Czy dokonując w przyszłości dostaw używanych wyrobów jubilerskich ze złota pobranych z magazynu spółki cywilnej w 2010 r., które to towary będą zaewidencjonowane w podatkowej księdze przychodów i rozchodów w przyszłych latach podatkowych ma Pan prawo uznania, iż niniejsze dostawy będą na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług zwolnione z podatku od towarów i usług.

Zdaniem Wnioskodawcy, mając za podstawę fakt, iż opisane powyżej wyroby jubilerskie ze złota, przed ich wprowadzeniem do sprzedaży w punktach handlowych oraz zaewidenjonowaniem w podatkowej księdze przychodów i rozchodów, były w Pana posiadaniu przez okres ponad 6 (sześć) miesięcy, a w związku z ich nabyciem nie miał Pan prawa obniżenia podatku należnego za dany miesiąc rozliczeniowy, o podatek naliczony związany z ich nabyciem, należy uznać, iż są to towary używane o których mowa w art. 43 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług. Stosownie do powyższego na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy dokonując dostaw używanych wyrobów jubilerskich ze złota pobranych z magazynu spółki cywilnej w roku 2010 r., które to towary zostały zaewidencjonowane w podatkowej księdze przychodów i rozchodów w miesiącu marcu 2011 r., w Pana ocenie, ma Pan prawo do uznania, iż niniejsze dostawy są zwolnione z podatku od towarów i usług.

W stosunku do zamierzonej dostawy wskazuje Pan, że mając za podstawę fakt, iż opisane wyroby jubilerskie ze złota, przed ich wprowadzeniem do sprzedaży w punktach handlowych oraz zaewidencjonowaniem w podatkowej księdze przychodów i rozchodów, będą w Pana posiadaniu przez okres ponad 6 (sześć) miesięcy, a w związku z ich nabyciem nie będzie miał Pan prawa obniżenia podatku należnego za dany miesiąc rozliczeniowy o podatek naliczony związany z ich nabyciem, należy uznać, iż są to towary używane o których mowa w art. 43 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług. Stosownie do powyższego na podstawie art. 43 ust. 1 i pkt 2 ustawy dokonując w przyszłości dostaw używanych wyrobów jubilerskich ze złota pobranych z magazynu spółki cywilnej w roku 2010 r., które to towary będą zaewidencjonowane w podatkowej księdze przychodów i rozchodów, w Pana ocenie, będzie miał Pan prawo do uznania, iż niniejsze dostawy są zwolnione z podatku od towarów i usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 cyt. ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:

Podstawowa stawka podatku - w oparciu o art. 41 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług - wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Zgodnie z art. 146a pkt 1 ww. ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2011 r. do dnia 31 grudnia 2013 r., z zastrzeżeniem art. 146f, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Jednakże zarówno w treści ustawy, jak i w przepisach wykonawczych do niej, ustawodawca przewidział opodatkowanie niektórych czynności stawkami obniżonymi lub zwolnienie od podatku.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone między innymi w art. 43 ustawy o podatku od towarów i usług.

Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 cyt. ustawy, zwalnia się od podatku dostawę towarów używanych, pod warunkiem, że w stosunku do tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Przez towary używane, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się ruchomości, których okres używania przez podatnika dokonującego ich dostawy wyniósł co najmniej pół roku po nabyciu prawa do rozporządzania tymi towarami jak właściciel (art. 43 ust. 2 ustawy).

Dokonując analizy art. 43 ust. 1 pkt 2 i art. 43 ust. 2 cyt. ustawy stwierdzić należy, iż na podstawie przyjętej przez ustawodawcę definicji w ww. przepisie, dany towar może być uznany za używany podlegający zwolnieniu, jeżeli spełnione zostaną następujące warunki:

* towar jest ruchomością,

* sprzedawca używał towar,

* okres używania wyniósł co najmniej pół roku licząc od chwili nabycia prawa do rozporządzania towarem jak właściciel,

* przy nabyciu tego towaru sprzedawcy nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości ani w części.

Ustawodawca zastrzega zatem, że dany towar winien być używany przez jego właściciela co najmniej przez pół roku. Z treści art. 43 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług wynika bowiem jednoznacznie, że towarem używanym jest taki towar, który faktycznie znajdował się w używaniu podmiotu dokonującego jego dostawy. Nie jest to zatem towar w ogóle używany, lecz używany przez jego dostawcę w okresie poprzedzającym dokonanie dostawy. Użytkownikiem dokonującym sprzedaży towaru używanego jest więc jedynie taki jego właściciel, który w momencie sprzedaży korzysta z towaru w ten sposób, że faktycznie go używa, a nie tylko pobiera z tego towaru pożytki cywilne i inne dochody, czy też wyłącznie go posiada.

Wobec braku legalnej definicji na gruncie podatku od towarów i usług pojęcia "używanie", posiłkować się można definicją słownikową tego terminu. I tak zgodnie z definicją zawartą w internetowym Słowniku języka polskiego Wydawnictwa Naukowego PWN SA, "używanie" to stosowanie czegoś jako środka, narzędzia. Podana powyżej słownikowa definicja jest jednak niewystarczająca dla potrzeb zinterpretowania analizowanego zagadnienie, dlatego też właściwym jest odwołanie się do jednego z synonimów słowa "używać", a mianowicie "stosować". "Stosować", w myśl powołanego wyżej słownika, oznacza używanie czegoś w określonym celu, w określonych okolicznościach. Połączenie obu wymienionych znaczeń słów "używać" i "stosować" w pełni oddaje znaczenie użytego w art. 43 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług słowa "używa".

Z powyższego wynika, że wyrażony w przepisie art. 43 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług, wymóg używania ruchomości odnosi się bezpośrednio do zbywcy i dotyczy faktycznego używania towaru. Nie jest zatem wystarczające samo tylko posiadanie danego towaru, czy też prawa własności do towaru, przez wskazany przepisem okres czasu, jeśli posiadaniu nie będzie towarzyszyć faktyczne wykorzystywanie towaru. Przez "używanie", o którym mowa w ustawie, należy rozumieć faktyczne posługiwanie się zbywaną rzeczą.

Ze złożonego wniosku wynika, że od dnia 1 marca 2010 r. samodzielnie prowadzi Pan działalność gospodarczą. Natomiast od 1999 r. do dnia 4 marca 2010 r. był Pan wspólnikiem w spółce cywilnej nabywającej złoto i wyroby ze złota. W dniu 21 lutego 2010 r., przed wystąpieniem ze spółki, pobrał Pan z magazynu spółki 20.058,60 gram (dwadzieścia tysięcy pięćdziesiąt osiem gramów sześć dziesiątych gram) wyrobów ze złota, które potraktował jako należny udział w dochodach za lata poprzednie. Fakt pobrania wyrobów ze złota z magazynu spółka udokumentowała fakturami VAT wewnętrznymi. W dniu 8 marca 2011 r. sporządził Pan dwa dokumenty o nazwie "dowód przyjęcia towaru". W jednym dowodzie wskazał, iż potwierdza on nabycie wyrobów ze złota o wadze 8.375,90 gramów, o wartości według cen zakupu 364.100,37 zł (trzysta sześćdziesiąt cztery sto złotych trzydzieści siedem groszy), natomiast w drugim - że potwierdza nabycie wyrobów ze złota o wadze 1.570,09 gramów, o wartości według cen zakupu 63.353,13 zł. Przedmiotowe dowody zaewidencjonował Pan w podatkowej księdze przychodów i rozchodów w miesiącu marcu 2011 r. Od dnia 8 marca 2011 r. rozpoczął Pan sprzedaż wyrobów ze złota przyjętych na podstawie dowodów. W przyszłości zamierza Pan udokumentować dowodami oraz zaewidencjonować w podatkowej księdze przychodów i rozchodów pozostałe 10.112,61 gram (dziesięć tysięcy sto dwanaście sześćdziesiąt jeden dziesiątych gram) wyrobów ze złota, które pobrał z magazynu spółki. Wskazał Pan także, że wyroby jubilerskie, przed ich wprowadzeniem do sprzedaży w punktach handlowych, były w Pana posiadaniu przez okres ponad sześciu miesięcy, a w związku z ich nabyciem nie miał Pan prawa obniżenia podatku należnego o podatek naliczony związany z ich nabyciem.

Mając powyższe na uwadze wskazać należy, że rozpoczęta od dnia 8 marca 2011 r. sprzedaż wyrobów jubilerskich ze złota przyjętych przez Pana na podstawie wystawionych w tymże dniu "dowodów przyjęcia towarów" nie może korzystać ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług pomimo, iż nie przysługiwało Panu prawo do odliczenia podatku naliczonego. Jak bowiem wykazano, ze zwolnienia od podatku na mocy ww. przepisu korzystać może wyłącznie dostawa towarów używanych, których definicję ustawodawca zawarł w art. 43 ust. 2 ustawy. Zauważyć bowiem należy, że ww. wyroby, były jedynie w "posiadaniu" przez Pana, no co sam wskazuje Pan we wniosku podnosząc "opisane powyżej wyroby jubilerskie, przed ich wprowadzeniem do sprzedaży w punktach handlowych, były w posiadaniu przez podatnika przez okres ponad 6 (sześć) miesięcy". Natomiast, jak powyżej wykazano, sam fakt posiadania danego towaru nawet przez wskazany przepisem okres czasu, nie stanowi wystarczającej przesłanki do zastosowania zwolnienia przy jego dostawie.

Ponadto w ocenie tut. organu wyroby te w istocie posiadają charakter "towaru handlowego", przekazanego przez Pana na cele prowadzenia działalności gospodarczej i sprzedaży w "punktach handlowych" w dniu 8 marca 2011 r. Zaznaczenia wymaga, iż w przypadku sprzedaży towarów handlowych, t.j. towarów, które nie były przez podatnika używane, prawo do zwolnienia na mocy powołanych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług nie przysługuje.

Powyższe zasady należy także zastosować do zamierzonej przez Pana dostawy pozostałej ilości wyrobów jubilerskich ze złota. A zatem planowana dostawa tych towarów, nawet w sytuacji ich "posiadania" przez Pana przez okres wskazany ustawą, nie będzie mogła korzystać ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług.

Ponadto zwrócić uwagę należy na to, że kwestie sporne winny być ustalane pomiędzy stronami umowy cywilnoprawnej, zaś ewentualne spory wynikające ze stosunków cywilnoprawnych rozstrzygają właściwe sądy powszechne. Organ podatkowy w ramach wydanej interpretacji indywidualnej nie jest uprawniony do rozstrzygania zaistniałych pomiędzy stronami stosunku cywilnoprawnego sporów.

Z tych też względów dla celów niniejszej interpretacji przyjęto, że przysługuje Panu prawo własności do sprzedawanych wyrobów jubilerskich ze złota, a ich dostawa nie wypełnia znamion art. 6 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług.

Końcowo informuje się, że interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania). Inne kwestie przedstawione w stanie faktycznym i opisie zdarzenia przyszłego, które nie zostały objęte pytaniem - nie mogą być zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej - w niniejszej interpretacji rozpatrzone.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia, a w odniesieniu do zdarzenia przyszłego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Białymstoku, ul. H. Sienkiewicza 84, 15-950 Białystok, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, 87-100 Toruń, ul. Św. Jakuba 20.