IS.I/3-423/43/04 - Łączenie spółek kapitałowych

Dyrektor Izby Skarbowej w Rzeszowie dokonując weryfikacji informacji udzielonej przez Naczelnika Podkarpackiego Urzędu Skarbowego w Rzeszowie pismem z dnia 9 kwietnia 2004 r. (znak: PUS I/423/39/2004) o zakresie stosowania przepisów prawa podatkowego, w trybie art. 14b § 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 137, poz. 926, z późn. zm.), zmienia jej treść w następujący sposób:

Przepisy ustawy z dnia 2 października 2003 r. o zmianie ustawy o specjalnych strefach ekonomicznych i niektórych ustaw (Dz. U. Nr 188, poz. 1840) określiły w art. 5 zasady zwolnień podatkowych (obowiązujące od dnia uzyskania przez Rzeczpospolitą Polską członkostwa w Unii Europejskiej) dla przedsiębiorców, którzy posiadają zezwolenie uzyskane przed dniem 1 stycznia 2001 r. w miejsce stosowanych zwolnień na podstawie przepisów art. 12 ustawy z dnia 12 października 1994 r. o specjalnych strefach ekonomicznych (Dz. U. Nr 123, poz. 600, z późn. zm.) w jej brzmieniu do dnia 31 grudnia 2000 r., odpowiednio:

- w art. 5 ust. 1 dla małych i średnich przedsiębiorców - na zasadach określonych w przepisach rozporządzeń ustanawiających specjalne strefy ekonomiczne wydanych na mocy ww. ustawy z 1994 r. o sse w ich brzmieniu do dnia 31 grudnia 2000 r.,

- w art. 5 ust. 2 dla dużych przedsiębiorców - na zasadach określonych w przepisach o podatku dochodowym od osób prawnych lub w przepisach o podatku dochodowym od osób fizycznych, z ograniczeniem wielkości zwolnień do maksymalnej dopuszczalnej wielkości pomocy publicznej, o której mowa w art. 5 ust. 2 pkt 1.

Przepisy art. 5 ust. 6 wskazanej ustawy z dnia 2 października 2003 r. określiły ponadto zachowanie prawa do zwolnień, o których mowa w art. 5 ust. 1 przez małych i średnich przedsiębiorców z wyjątkiem enumeratywnie wskazanych przypadków utraty tego prawa, tj.:

- zbycia 100 % wkładów, udziałów lub akcji przedsiębiorców będącego małym lub średnim przedsiębiorcą,

- połączenia się spółki będącej małym lub średnim przedsiębiorcą z inną spółka,

- nabycia przedsiębiorstwa od przedsiębiorcy będącego małym lub średnim przedsiębiorcą.

Wskazane przepisy odnoszące się do zachowania prawa do zwolnień oraz jego utraty stanowią, iż po stronie konkretnego podmiotu musi być spełniony warunek posiadania statusu małego lub średniego przedsiębiorcy w rozumieniu ustawy z dnia 19 listopada 1999 r. - Prawo działalności gospodarczej (Dz. U. Nr 101, poz. 1178, z późn. zm.) z uwzględnieniem warunków określonych w art. 5 ust. 5 wskazanej wyżej ustawy z dnia 2 października 2003 r. o zmianie ustawy o sse.

Odnosząc się do sytuacji przedstawionej w piśmie firmy K. spółka z o.o. z dnia 10 marca 2004 r., w przypadku połączenia się dwóch spółek z o.o. w trybie określonym w art. 492 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037, z późn. zm.), tj. połączenia przez przejęcie jednej spółki przez drugą spółkę, problem utraty zwolnienia, o którym mowa w art. 5 ust. 6 ustawy z dnia 2 października 2003 r. nie miałby miejsca, jeśli w ocenie jednostki łączące się spółki nie spełniają warunków, o których mowa w art. 5 ust. 5 ustawy o zmianie ustawy o sse. W związku z planowanym połączeniem spółek poprzez przeniesienie całego majątku spółki (przejmowanej) M. spółka z o.o. w trybie przewidzianym w art. 492 § 1 pkt 1 kodeksu spółek handlowych zastosowanie będzie miał art. 494 § 1 i § 2 kodeksu spółek handlowych a także przepis art. 93 § 2 pkt 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 137, poz. 926, z późn. zm.). Przepisy powyższe wskazują, ze spółka przejmująca występująca aktualnie pod nazwą K. spółka z o.o. wstępuje we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej M. spółka z o.o., w tym we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki spółki przejmowanej.

Tak więc, jeżeli spółka przejmująca (K.) nie będzie małym lub średnim przedsiębiorcą, będzie miał do niej w zakresie zwolnienia z podatku dochodowego od osób prawnych zastosowanie przepis art. 17 ust. 1 pkt 34 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w związku z zapisem art. 5 ust. 2 ustawy o sse z dnia 2 października 2003 r., przy czym po zmianie zezwolenia na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy z dnia 2 października 2003 r. o zmianie ustawy o sse, będzie miał do niej zastosowanie przepis art. 7 ustawy z dnia 2 października 2003 r. o zmianie ustawy o sse, a dla ustalenia dopuszczalnej wielkości pomocy publicznej będzie uwzględniała koszty inwestycji poniesione przez siebie w ramach zezwolenia, od dnia uzyskania zezwolenia do dnia 31 grudnia 2006 r. oraz koszty inwestycji poniesione przez przejętą spółkę od dnia uzyskania zezwolenia do dnia połączenia, związane ściśle z sukcesją praw i obowiązków.