IPTPP2/443-987/13-4/IR

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2012 r. poz. 749, z późn. zm.) § 5a rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770, z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi działający w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko - przedstawione we wniosku z dnia 16 grudnia 2013 r. (data wpływu 20 grudnia 2013 r.) uzupełnionym pismem z dnia 28 lutego 2014 r. (data wpływu 3 marca 2014 r.) o wydanie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

* opodatkowania dostawy, w drodze umowy zamiany, budynku nr 56... wraz z prawem użytkowania wieczystego gruntu nr 164/2 przyporządkowanym do tego budynku oraz prawa użytkowania wieczystego działek o nr 127/2, 138/7 i 229/5, stanowiących grunty niezabudowane - jest nieprawidłowe,

* opodatkowania dostawy, w drodze umowy zamiany, budynków nr 55... i nr 58.../1 wraz z prawem użytkowania wieczystego gruntu nr 164/2 przyporządkowanym do tych budynków - jest prawidłowe,

* opodatkowania dostawy, w drodze umowy zamiany, pozostałych budynków i budowli, znajdujących się na działkach o numerach 133, 138/5, 144/2, 149, 155/4, 166/2, 216/1 i 231/4 wraz z prawem użytkowania wieczystego tych gruntów - jest prawidłowe.

W dniu 20 grudnia 2013 r. został złożony ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania dostawy, w drodze umowy zamiany, budynków, budowli oraz prawa użytkowania wieczystego gruntów.

Przedmiotowy wniosek został uzupełniony pismem z dnia 28 lutego 2014 r. poprzez doprecyzowanie przedstawionego opisu sprawy oraz przedmiotu wniosku.

We wniosku przedstawiono następujący stan faktyczny.

Spółka z o.o. (Wnioskodawca) jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług VAT. Spółka jest właścicielem nieruchomości budynkowych, posadowionych na gruntach, które wprawdzie nie są jej własnością lecz Spółka posiada prawa do ich wieczystego użytkowania, wynikające z podpisanych stosownych umów. Zarówno budynki, budowle jak i prawa wieczystego użytkowania, będące przedmiotem niniejszego wniosku, Spółka nabyła na drodze aportu wniesionego przez jednego ze Wspólników w latach 2005 i 2006.

W chwili obecnej Spółka zamierza zbyć część z ww. nieruchomości poprzez dokonanie ich wymiany na inne nieruchomości, zarówno gruntowe jak i budynkowe, zlokalizowane korzystniej dla Spółki.

Zgodnie z art. 603 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.), przez umowę zamiany, każda ze stron zobowiązuje się przenieść na drugą stronę własność rzeczy w zamian za zobowiązanie się do przeniesienia własności innej rzeczy.

W przedmiotowej transakcji zamiany nieruchomości Spółka oraz druga strona transakcji przeniosą na siebie wzajemnie własność nieruchomości, występując jednocześnie w charakterze dostawcy jak i nabywcy, czyli traktując zamianę w kategoriach dokonania sprzedaży nieruchomości na rzecz drugiej strony transakcji. Przed dokonaniem zamiany nieruchomości została wykonana wycena nieruchomości przez biegłego rzeczoznawcę, określająca ich wartość rynkową oraz została zebrana odpowiednia dokumentacja w zakresie przeznaczenia gruntu wg lokalnego planu zagospodarowania przestrzennego i warunków zabudowy tych gruntów, z których wynika przeznaczenie nieruchomości gruntowych i budynkowych na cele inne niż mieszkaniowe.

Ponieważ Spółka uważa, że:

przedmiotowa transakcja zamiany nieruchomości zostanie udokumentowana przez Strony zarówno zawarciem odpowiedniego aktu notarialnego jak i wystawieniem odpowiednich faktur VAT.

W piśmie z dnia 28 lutego 2014 r. stanowiącym uzupełnienie wniosku Wnioskodawca wskazał, że w dniu 30 grudnia 2013 r. nastąpiło podpisanie aktu notarialnego nr rep......., dokumentującego przeniesienie praw własności nieruchomości objętych zakresem niniejszego wniosku o interpretację. W związku z zaistniałym stanem, Wnioskodawca przedstawił zaistniały stan faktyczny, zgodny z aktem notarialnym jak wyżej, prosząc jednocześnie o wydanie interpretacji dotyczącej zaistniałego stanu faktycznego.

Wnioskodawca wskazał, że nabywca nieruchomości w drodze zamiany będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Przedmiotem dostawy były zarówno działki zabudowane jak i działki niezabudowane.

Działki gruntowe zabudowane to:

Dostawa nie została dokonana w ramach pierwszego zasiedlenia (w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054, z późn. zm.). Pierwsze zasiedlenie nastąpiło 10 października 2005 r. w ramach aportu wniesionego przez wspólnika na pokrycie objętych przez niego udziałów w Spółce (akt notarialny z 10 października 2005 r. przeniesienia własności nieruchomości). Okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. W stosunku do ww. obiektów przysługiwało Wnioskodawcy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie ww. obiektów. Wnioskodawcy przysługiwało prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od wydatków ponoszonych na ulepszenie. Obiekty nie były ulepszane.

Dostawa nie została dokonana w ramach pierwszego zasiedlenia (w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054, z późn. zm.). Pierwsze zasiedlenie nastąpiło 10 października 2005 r. w ramach aportu wniesionego przez wspólnika na pokrycie objętych przez niego udziałów w Spółce (akt notarialny z 10 października 2005 r. przeniesienia własności nieruchomości). Okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. W stosunku do ww. obiektów przysługiwało Wnioskodawcy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie ww. obiektów. Wnioskodawcy przysługiwało prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od wydatków ponoszonych na ulepszenie. Obiekty nie były ulepszane.

Dostawa nie została dokonana w ramach pierwszego zasiedlenia (w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054, z późn. zm.). Pierwsze zasiedlenie nastąpiło 10 października 2005 r. w ramach aportu wniesionego przez wspólnika na pokrycie objętych przez niego udziałów w Spółce (akt notarialny z 10 października 2005 r. przeniesienia własności nieruchomości). Okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. W stosunku do ww. obiektów przysługiwało Wnioskodawcy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie budynku nr 55. i nr 58../1, obiekty nie były ulepszane. Spółka poniosła natomiast wydatki na ulepszenie budynku nr 56.., które przekroczyły 30% wartości początkowej. Wnioskodawcy przysługiwało prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od wydatków poniesionych na ulepszenie. Obiekt w stanie ulepszonym był wykorzystywany przez okres dłuższy niż 5 lat (modernizacja zakończona 06/2007 r.).

Dostawa nie została dokonana w ramach pierwszego zasiedlenia (w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054, z późn. zm.). Pierwsze zasiedlenie nastąpiło 10 października 2005 r. w ramach aportu wniesionego przez wspólnika na pokrycie objętych przez niego udziałów w Spółce (akt notarialny z 10 października 2005 r. przeniesienia własności nieruchomości). Okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. W stosunku do ww. obiektów przysługiwało Wnioskodawcy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie ww. obiektów. Wnioskodawcy przysługiwało prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od wydatków ponoszonych na ulepszenie. Obiekty nie były ulepszane.

Dostawa nie została dokonana w ramach pierwszego zasiedlenia (w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054, z późn. zm.). Pierwsze zasiedlenie nastąpiło 10 października 2005 r. w ramach aportu wniesionego przez wspólnika na pokrycie objętych przez niego udziałów w Spółce (akt notarialny z 10 października 2005 r. przeniesienia własności nieruchomości). Okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. W stosunku do ww. obiektów przysługiwało Wnioskodawcy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie ww. obiektów. Wnioskodawcy przysługiwało prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od wydatków ponoszonych na ulepszenie. Obiekty nie były ulepszane.

Z kolei działki gruntowe niezabudowane, będące przedmiotem dostawy to: działka o nr ewidencyjnym 127/2, 138/7 i 229/5, zaklasyfikowane zgodnie z planem zagospodarowania przestrzennego jako tereny przemysłowe, wniesione aportem przez wspólnika na pokrycie objęcia udziałów 10 października 2005 r. - akt notarialny z 10 października 2005 r.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie.

Czy Spółka będąc czynnym podatnikiem podatku VAT, ma prawo, korzystając z zapisów art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, przed dokonaniem sprzedaży nieruchomości nabytych na drodze aportu w okresie dłuższym niż 2 lata przed planowaną transakcją sprzedaży, złożyć właściwemu naczelnikowi urzędu skarbowego oświadczenie o wyborze opodatkowania przedmiotowej transakcji sprzedaży nieruchomości nabytych aportem, w którym zrezygnuje z przysługującego jej zwolnienia i w konsekwencji opodatkować sprzedaż nieruchomości podatkiem VAT w stawce 23%.

Zdaniem Wnioskodawcy, Spółka zamierza zrezygnować ze zwolnienia przedmiotowej transakcji z podatku VAT i opodatkować ją w całości podatkiem VAT w stawce 23%.

Spółka nabyła nieruchomości aportem ponad 2 lata przed planowaną transakcją zamiany, kiedy aport podlegał pod przepisy ustawy o VAT i na ich podstawie był zwolniony z VAT, obecnie więc sprzedaż tych nieruchomości jest zwolniona z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, gdyż sprzedaż następuje po 2 latach od pierwszego zasiedlenia. Równocześnie Spółka ma prawo zrezygnować ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, składając stosowne oświadczenie.

Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT (Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054), zwolniona od podatku jest dostawa budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

* dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

* pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Przy czym przez pierwsze zasiedlenie należy rozumieć oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

* wybudowaniu lub

* ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

W ocenie Wnioskodawcy, z definicji pierwszego zasiedlenia wynika, iż oddanie do użytkowania powinno nastąpić w ramach czynności podlegającej opodatkowaniu, a za taką można uznać m.in. objęcie we władanie budynku, budowli lub ich części przez pierwszego nabywcę lub pierwszego użytkownika, przez które należy rozumieć m.in. sprzedaż, aport, a także najem oraz dzierżawę, nawet jeśli na podstawie przepisów szczególnych czynności te korzystają ze zwolnienia z VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego w zakresie:

* opodatkowania dostawy, w drodze umowy zamiany, budynku nr 56. wraz z prawem użytkowania wieczystego gruntu nr 164/2 przyporządkowanym do tego budynku oraz prawa użytkowania wieczystego działek o nr 127/2, 138/7 i 229/5, stanowiących grunty niezabudowane - jest nieprawidłowe,

* opodatkowania dostawy, w drodze umowy zamiany, budynków nr 55... i nr 58.../1 wraz z prawem użytkowania wieczystego gruntu nr 164/2 przyporządkowanym do tych budynków - jest prawidłowe,

* opodatkowania dostawy, w drodze umowy zamiany, pozostałych budynków i budowli, znajdujących się na działkach o numerach 133, 138/5, 144/2, 149, 155/4, 166/2, 216/1 i 231/4 wraz z prawem użytkowania wieczystego tych gruntów - jest prawidłowe.

Na wstępie należy wskazać, że z uwagi na okoliczność, że Wnioskodawca jako przedmiot wniosku zaznaczył stan faktyczny oraz dokonał dostawy w ramach umowy zamiany w 2013 r., niniejsza interpretacja została wydana w oparciu o stan prawny obowiązujący do dnia 31 grudnia 2013 r.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają:

Przez towary, w myśl art. 2 pkt 6 ustawy, należy rozumieć rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Natomiast art. 7 ust. 1 ustawy stanowi, iż przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:

W myśl przepisu art. 8 ust. 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (...).

Z przytoczonych przepisów wynika, iż - co do zasady - opodatkowaniu podlegają czynności odpłatne, przy czym nie wynika z nich, że odpłatność za czynności dostawy towarów lub świadczenia usług musi mieć postać pieniężną.

Odpłatność jako świadczenie wzajemne może również przybrać postać rzeczową (towar lub usługa otrzymana jako zapłata), albo mieszaną - zapłata w części pieniężna a w części rzeczowa. Zatem dla uznania czynności za odpłatną, musi zaistnieć możliwość określenia ceny wyrażonej w pieniądzu w stosunku do świadczenia wzajemnego, stanowiącego wynagrodzenie za tę czynność.

Przez umowę zamiany, zgodnie z art. 603 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93, z późn. zm.), każda ze stron zobowiązuje się przenieść na drugą stronę własność rzeczy w zamian za zobowiązanie się do przeniesienia własności innej rzeczy. Zatem w przypadku zamiany obie strony przenoszą na siebie wzajemnie własność rzeczy, występując jednocześnie w charakterze dostawcy, jak i nabywcy.

Przepis art. 604 ww. ustawy - Kodeks cywilny daje dyspozycję odpowiedniego stosowania do zamiany przepisów o sprzedaży. Umowa zamiany jest zatem umową wzajemną, bardzo zbliżoną do umowy sprzedaży. Różnica w stosunku do umowy sprzedaży polega na tym, że w miejsce świadczenia ceny pojawia się obowiązek drugiej strony przeniesienia własności rzeczy. Tym samym umowa zamiany skutkuje wzajemnym przeniesieniem prawa do rozporządzania zamienianymi towarami (w tym przypadku nieruchomościami) jak właściciel. Ze względu na wzajemny charakter umowy, wartość świadczonych rzeczy powinna być ekwiwalentna.

Umowa zamiany towarów na gruncie podatku od towarów i usług jest niczym innym jak dwiema odpłatnymi dostawami towarów.

W myśl powyższych regulacji prawnych należy uznać, że zamiana towarów, co do zasady jest czynnością objętą zakresem opodatkowania podatkiem od towarów i usług, ponieważ w jej wyniku dochodzi do przeniesienia prawa do rozporządzenia towarami jak właściciel.

Zgodnie natomiast z art. 158 ustawy - Kodeks cywilny, umowa zobowiązująca do przeniesienia własności nieruchomości powinna być zawarta w formie aktu notarialnego. To samo dotyczy umowy przenoszącej własność, która zostaje zawarta w celu wykonania istniejącego uprzednio zobowiązania do przeniesienia własności nieruchomości; zobowiązanie powinno być w akcie wymienione. Zatem umowa przeniesienia własności nieruchomości (również w drodze zamiany) jest czynnością cywilnoprawną.

Nie każda jednak czynność stanowiąca dostawę towarów lub świadczenie usługi w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Aby dana czynność podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, musi być wykonana przez podatnika.

Stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Pod pojęciem działalności gospodarczej, na podstawie art. 15 ust. 2 ustawy rozumie się wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych

Podstawowa stawka podatku - na podstawie art. 41 ust. 1 ustawy - wynosi 22% z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Jednakże w myśl art. 146a pkt 1 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2011 r. do dnia 31 grudnia 2013 r., z zastrzeżeniem art. 146f, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i ust. 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Zarówno w treści ustawy o podatku od towarów i usług, jak i w przepisach wykonawczych do niej, przewidziano opodatkowanie niektórych czynności stawkami obniżonymi lub zwolnienie od podatku.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone między innymi w art. 43 ustawy.

Mocą ustawy z dnia 7 grudnia 2012 r. o zmianie ustawy o podatku od towarów i usług oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2013 r. poz. 35) z dniem 1 kwietnia 2013 r. art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy stanowi, iż zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane.

Natomiast definicję terenu budowlanego zawiera art. 2 pkt 33 ustawy, w myśl którego przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Powyższe oznacza, iż generalnie opodatkowane podatkiem VAT są dostawy, których przedmiotem są nieruchomości gruntowe zabudowane i niezabudowane, przy czym w przypadku tych ostatnich opodatkowane są wyłącznie te, których przedmiotem są tereny budowlane. Pozostałe natomiast dostawy gruntów niezabudowanych, będących gruntami leśnymi, rolnymi itp., nieprzeznaczonymi pod zabudowę - są zwolnione od podatku VAT.

Z kolei w odniesieniu do nieruchomości zabudowanych należy rozpatrywać zastosowanie zwolnienia w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zgodnie z którym zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

W świetle wyżej przytoczonego przepisu, kluczowym dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynku, budowli lub ich części jest ustalenie, kiedy nastąpiło jego pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Przez pierwsze zasiedlenie - art. 2 pkt 14 ustawy - rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

Aby można było mówić o pierwszym zasiedleniu, musi dojść do oddania budynku, budowli lub ich części do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, a za takie można rozumieć m.in. objęcie we władanie budynku, budowli lub ich części przez pierwszego nabywcę lub pierwszego użytkownika. Przedmiotowa nieruchomość winna być przyjęta przez nabywcę do użytkowania. Wydanie przedmiotowego obiektu nabywcy winno nastąpić w ramach wykonania przez sprzedającego czynności podlegających opodatkowaniu. Pierwsze zasiedlenie będzie miało miejsce wówczas, gdy wybudowany lub zmodernizowany budynek (obiekt) zostanie sprzedany lub np. oddany w najem, dzierżawę, bowiem zarówno sprzedaż jak i najem, dzierżawa są czynnościami podlegającymi opodatkowaniu. Jednakże czynność ta nie musi być faktycznie opodatkowana (nie musi prowadzić do powstania podatku należnego), bowiem za czynność taką należy również rozumieć czynność podlegającą opodatkowaniu w myśl przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, jednakże na mocy przepisów szczególnych - korzystającą ze zwolnienia od tego podatku. Zatem należy uznać, że pierwsze zasiedlenie zachodzi w momencie sprzedaży lub oddania budynku, budowli lub ich części do użytkowania pierwszemu najemcy (dzierżawcy).

W przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom - po spełnieniu określonych warunków - skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

Ponadto, jak wynika z art. 43 ust. 7a ustawy, warunku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10a lit. b, nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat.

Zgodnie z przepisem art. 43 ust. 10 ustawy podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

W myśl art. 43 ust. 11 ustawy oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

Tak więc, ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części, objętych na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy zwolnieniem od podatku, po spełnieniu warunków określonych w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy, możliwość zrezygnowania z tego zwolnienia i opodatkowania dostawy na zasadach ogólnych.

Kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle rozstrzyga przepis art. 29 ust. 5 ustawy, w myśl którego, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków, budowli lub ich części w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku jak dla dostawy budynków, budowli lub ich części na tym gruncie posadowionych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Analogiczna sytuacja ma miejsce, gdy wraz z dostawą budynków lub budowli następuje również zbycie prawa użytkowania wieczystego gruntu, na którym budynki lub budowle te są posadowione. Jak wskazuje przepis § 13 ust. 1 pkt 11 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 4 kwietnia 2011 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2013 r. poz. 247, z późn. zm.), zwanego dalej rozporządzeniem, zwalnia się od podatku zbycie prawa wieczystego użytkowania gruntu, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, jeżeli budynki te lub budowle albo ich części są zwolnione od podatku.

Z powyższego jednoznacznie wynika, że co do zasady, grunt lub prawo użytkowania wieczystego gruntu będące przedmiotem sprzedaży podlegają opodatkowaniu według takiej stawki podatku od towarów i usług, jaką opodatkowane są budynki i budowle posadowione na tym gruncie. Oznacza to, że w sytuacji, gdy budynki i budowle lub ich części korzystają ze zwolnienia od podatku VAT, również sprzedaż gruntu jak i prawa użytkowania wieczystego gruntu korzysta ze zwolnienia od podatku.

W tym miejscu wskazać należy, iż stosownie do treści art. 3 pkt 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (Dz. U. z 2010 r. Nr 243, poz. 1623 z późn. zm.), przez budynek należy rozumieć taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.

Przez budowlę rozumie się natomiast każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni wiatrowych, elektrowni jądrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową (art. 3 pkt 3 ustawy - Prawo budowlane).

W myśl natomiast art. 3 pkt 3a ustawy - Prawo budowlane przez obiekt liniowy należy rozumieć obiekt budowlany, którego charakterystycznym parametrem jest długość, w szczególności droga wraz ze zjazdami, linia kolejowa, wodociąg, kanał, gazociąg, ciepłociąg, rurociąg, linia i trakcja elektroenergetyczna, linia kablowa nadziemna i, umieszczona bezpośrednio w ziemi, podziemna, wał przeciwpowodziowy oraz kanalizacja kablowa, przy czym kable w niej zainstalowane nie stanowią obiektu budowlanego lub jego części ani urządzenia budowlanego.

Z opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca (Spółka) będący zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług jest właścicielem nieruchomości budynkowych, posadowionych na gruntach, które wprawdzie nie są jego własnością lecz posiada prawa do ich wieczystego użytkowania, wynikające z podpisanych stosownych umów. Zarówno budynki, budowle jak i prawa wieczystego użytkowania, będące przedmiotem niniejszego wniosku, Spółka nabyła w drodze aportu wniesionego przez jednego ze Wspólników. W chwili obecnej Spółka zamierza zbyć część z ww. nieruchomości poprzez dokonanie ich wymiany na inne nieruchomości, zarówno gruntowe jak i budynkowe, zlokalizowane korzystniej dla Spółki. W dniu 30 grudnia 2013 r. nastąpiło podpisanie aktu notarialnego, dokumentującego przeniesienie praw własności nieruchomości objętych zakresem przedmiotowego wniosku na nabywcę będącego zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Wnioskodawca wskazał, że przedmiotem dostawy są zarówno działki zabudowane jak i działki niezabudowane.

Działki gruntowe zabudowane to działki o następujących nr ewidencyjnych:

Przedmiotowa dostawa nie została dokonana w ramach pierwszego zasiedlenia (w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy. Pierwsze zasiedlenie nastąpiło 10 października 2005 r. w ramach aportu wniesionego przez wspólnika na pokrycie objętych przez niego udziałów w Spółce (akt notarialny z 10 października 2005 r. przeniesienia własności nieruchomości). Okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. W stosunku do ww. obiektów przysługiwało Wnioskodawcy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie ww. obiektów za wyjątkiem budynku nr 56..., na którego ulepszenie Spółka poniosła wydatki przekraczające 30% wartości początkowej. Wnioskodawcy przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od wydatków poniesionych na ulepszenie budynku nr 56...., który w stanie ulepszonym był wykorzystywany przez okres dłuższy niż 5 lat (modernizacja zakończona 06/2007 r.).

Natomiast działki gruntowe niezabudowane, będące przedmiotem dostawy to działki o następujących nr ewidencyjnych: nr 127/2, nr 138/7 i nr 229/5, zaklasyfikowane zgodnie z planem zagospodarowania przestrzennego jako tereny przemysłowe.

Mając na uwadze powołane przepisy prawa oraz przedstawione okoliczności sprawy, z których wynika, że - budynek nr 30. znajdujący się na działce nr 133, budynki nr 23. i nr 35. znajdujące się na działce 138/5, budynek nr 11. znajdujący się na działce nr 144/2, schron D-6 znajdujący się na działce nr 149, budynki nr 20.., nr 27. i nr 27... znajdujące się na działce nr 155/4, budynki nr 55... i nr 58.../1 znajdujące się na działce nr 164/2, schron G-7, budynki nr 53.., nr 54..., nr 53... i nr 53.... oraz garaż znajdujące się na działce nr 166/2, budynek nr 25... znajdujący się na działce nr 216/1 jak również schron D-3, budynki nr 27... i nr 26... oraz chłodnia kominowa, a także budowle ośmiobok i półokrągły murek znajdujące się na działce nr 231/4 - zostały przez Wnioskodawcę nabyte wraz z prawem wieczystego użytkowania tych gruntów w październiku 2005 r. w ramach czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem VAT, stwierdzić należy, że dostawa, w ramach umowy zamiany, ww. budynków i budowli, nie będzie dokonana w ramach pierwszego zasiedlenia. Ponadto pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą ww. budynków i budowli upłynął okres dłuższy niż 2 lata. Tym samym dostawa przedmiotowych budynków i budowli dokonana w ramach umowy zamiany korzysta ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Skoro zatem dostawa budynków oraz budowli, o których mowa wyżej zwolniona jest od podatku, to dostawa prawa użytkowania wieczystego gruntów o nr 133, 138/5, 357, 144/2, 149, 155/4, 166/2, 216/1 i 231/4, na których przedmiotowe budynki i budowle są posadowione, w myśl § 13 ust. 1 pkt 11 rozporządzenia, korzysta w całości ze zwolnienia od podatku od towarów i usług. Natomiast dostawa prawa użytkowania wieczystego gruntu o nr 164/2 korzysta ze zwolnienia od podatku, jedynie w części przyporządkowanej do budynków o nr 55... i 58.../1.

Z kolei w stosunku do budynku nr 56... znajdującego się na działce nr 164/2, stwierdzić należy, że dostawa tego budynku nastąpi w ramach pierwszego zasiedlenia, w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy, bowiem z okoliczności sprawy nie wynika, aby doszło dotychczas do oddania przedmiotowego budynku do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu po jego ulepszeniu. Zatem dostawa budynku nr 56. nie korzysta ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy dostawie tego budynku nie spełniony jest również warunek określony w art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. a ustawy, ponieważ przy nabyciu przedmiotowego budynku - jak wskazał Wnioskodawca - przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Wobec tego zbycie ww. budynku nie korzysta ze zwolnienia od podatku VAT i podlega opodatkowaniu stawką podatku w wysokości 23%.

W związku z powyższym dostawa prawa użytkowania wieczystego gruntu przyporządkowanego do budynku nr 56... podlega w tej części opodatkowaniu podstawową stawką podatku.

Natomiast odnośnie prawa użytkowania wieczystego działek o nr 127/2, 138/7 i 229/5, stanowiących - jak wskazał Wnioskodawca - grunty niezabudowane, które zgodnie z planem zagospodarowania przestrzennego zakwalifikowane zostały jako tereny przemysłowe, stwierdzić należy, że sprzedaż prawa użytkowania wieczystego przedmiotowych gruntów podlega opodatkowaniu podatkiem VAT przy zastosowaniu stawki podatku w wysokości 23%.

W związku z powyższym odnosząc się do zakresu postawionego we wniosku pytania wskazać należy, że przy dostawie, w ramach umowy zamiany, budynku nr 56... wraz z prawem użytkowania wieczystego gruntu nr 164/2 przyporządkowanym do tego budynku oraz prawa użytkowania wieczystego działek niezabudowanych o nr 127/2, 138/7 i 229/5 nie mają zastosowania przepisy art. 43 ust. 10 ustawy.

Zatem oceniając stanowisko Wnioskodawcy w części dotyczącej opodatkowania dostawy budynku nr 56... wraz z prawem użytkowania wieczystego gruntu nr 164/2 przyporządkowanym do tego budynku oraz prawa użytkowania wieczystego działek o nr 127/2, 138/7 i 229/5, stanowiących grunty niezabudowane, należało uznać za nieprawidłowe. Wskazać bowiem należy, iż Wnioskodawca jakkolwiek wywiódł prawidłowy skutek w postaci opodatkowania przedmiotowej dostawy podstawową stawką podatku, jednakże w oparciu o błędną argumentację, że sprzedaż tych nieruchomości korzysta ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i Spółka ma prawo zrezygnować ze zwolnienia. Natomiast podkreślić należy, że przy przedmiotowej dostawie przepisy art. 43 ust. 10 ustawy nie mają zastosowania.

Jednocześnie wskazać należy, że z uwagi na fakt, iż zarówno Wnioskodawca (zbywca - właściciel budynków i budowli) jak i Nabywca są zarejestrowanymi czynnymi podatnikami podatku VAT, a dostawa budynków nr 55. i nr 58.../1 znajdujących się na działce nr 164/2 oraz pozostałych budynków i budowli, znajdujących się na działkach o numerach 133, 138/5, 144/2, 149, 155/4, 166/2, 216/1 i 231/4 spełnia warunki dla uznania jej za czynność zwolnioną z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, to Wnioskodawca jest uprawniony na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy do rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania przedmiotowej dostawy podatkiem VAT na zasadach ogólnych, po spełnieniu warunków określonych w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy.

Zatem, w sytuacji sprzedaży budynków nr 55... i nr 58.../1 znajdujących się na działce nr 164/2 oraz pozostałych budynków i budowli, znajdujących się na działkach o numerach 133, 138/5, 144/2, 149, 155/4, 164/2, 166/2, 216/1 i 231/4, w stosunku do których zastosowanie mają przepisy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, w przypadku gdy strony transakcji są zarejestrowanymi czynnymi podatnikami podatku VAT i wybrały opcję opodatkowania, to transakcja sprzedaży przedmiotowych budynków i budowli podlega opodatkowaniu podatkiem VAT według stawki podstawowej, po spełnieniu warunków określonych w art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy.

W konsekwencji, dostawa prawa użytkowania wieczystego gruntów, na których posadowione są ww. budynki i budowle jest opodatkowana podstawową stawką podatku.

W związku z powyższym, stanowisko Wnioskodawcy w zakresie opodatkowania dostawy budynków nr 55. i nr 58.../1 wraz z prawem użytkowania wieczystego gruntu nr 164/2 przyporządkowanym do tych budynków oraz pozostałych budynków i budowli, znajdujących się na działkach o numerach 133, 138/5, 144/2, 149, 155/4, 164/2, 166/2, 216/1 i 231/4 wraz z prawem użytkowania wieczystego tych gruntów, należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy - Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku.

W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację - w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. z 2012 r. poz. 270, z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Łodzi, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Piotrkowie Trybunalskim, ul. Wronia 65, 97-300 Piotrków Trybunalski.